(1632 S. K. m. 66) (5237 S. K. m. 62)
Mükerrer firar suçundan sanık Top. Er Mehmet Sıdık ARSLANTAY hakkında 3 ncü Mknz. P.Tümen Komutanlığı Askeri Mahkemesince verilen 20.12.2005 gün ve 2005/1077-590 sayılı mahkumiyete ilişkin hükmün, sanık tarafından sebep gösterilerek temyiz edilmesi üzerine, Askeri Yargıtay Başsavcılığının 01.02.2006 gün ve 2006/611 sayılı tebliğnamesi ekinde hükmün onanması gerektiği görüşü ile Dairemize gönderilen dava dosyası incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Sanığın, 01.07.2005-02.10.2005 tarihleri arasında yakalanmakla sona eren mükerrer firar suçunu işlediği kabul edilerek ASCK'nın 66/2-c ve TCK'nın 62/1 nci maddeleri gereğince bir yıl sekiz ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ilişkin hüküm, sanık tarafından; psikolojik ve ailevi sorunları nedeniyle mağdur durumda olduğu, ileri sürülerek temyiz edilmiştir.
Dosya içeriğine göre;
01.07.2005 tarihinde Kıtasından izin almaksızın ayrılan sanığın, 02.10.2005 tarihinde polislerce yakalandığı, daha önce işlemiş olduğu firar suçu nedeniyle 3 ncü Mknz. P.Tümen Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 10.01.2005 tarihinde kesinleşen 27.12.2004 gün ve 2004/1073-569 sayılı hükmü ile (10) ay hapis cezası ile cezalandırıldığı, nezaret ve tutuklulukta geçirdiği sürelerinin mahsup edilmesi nedeniyle bu cezasının kısmen infaz edildiği, böylelikle belirtilen tarihler arasında hiç bir özüre yer vermeyen mükerrer firar suçunu işlediğini kabul eden Askeri Mahkemenin, yargılama aşamasında usulüne uygun olarak yaptırdığı psikiyatrik inceleme sonucun da; sanığın ruhsal yönden sağlam olduğunun anlaşılması üzerine, elverişli kanıtlar ve yeterli gerekçe ile alt sınırdan ceza uygulaması yaparak ve takdiri indirim hükmünü de uygulayarak yazılı olduğu şekilde kurduğu mahkumiyet hükmünde usul ve esas itibariyle herhangi bir aykırılık görülmediğinden, mahkumiyet hükmünün onanmasına karar verilmiştir. Üyeler Hak. Alb. Hasan DENGİZ ve Hak. Alb. Metin META tekerrür konusunda sanığın lehine hükümler taşıyan 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun uygulanması gerektiğinden hükmün bozulmasına karar verilmesi görüşü ile çoğunluk kararına katılmamışlardır.
SONUÇ VE KARAR: Açıklanan nedenlerle;
Sanığın kabule değer nitelikte bulunmayan temyiz sebeplerinin 353 sayılı Kanunun 217/2 nci maddesi gereğince REDDİNE,
Yasaya uygun bulunan mahkumiyet hükmünün ONANMASINA,
15.02.2006 tarihinde tebliğnameye uygun olarak, üyeler Hakim Albay H.DENGİZ ile Hakim Albay M.METAnın karşı oyları ve OYÇOKLUĞU ile karar verildi.
KARŞI OY YAZISI
Başlangıçta 01.04.2005 tarihinde yürürlüğe konulması öngörülen 5237 sayılı TCK'nın 5 nci maddesindeki Bu Kanunun genel hükümleri, özel ceza kanunları ve ceza içeren kanunlardaki suçlar hakkında da uygulanır şeklindeki düzenleme nedeniyle ASCK'nın uygulanması sırasında ortaya çıkabilecek bazı sakıncaları önlemek amacıyla 31.03.2005 gün ve 5329 sayılı Kanunla ASCK'na EK MADDE 8 eklenmiş ve bu maddede; 5237 sayılı TCK'nın genel hükümlerinin ASCK'da yer verilen suçlar hakkında da uygulanacağı açıkça belirtilmiş, ancak ASCK'nın feri askeri cezalara ve cezaların ertelenmesine ilişkin hükümleri ile zamanaşımına ilişkin 49 uncu maddesinin (A) bendi hükümlerinin saklı tutulduğuna yer verilmiş ve ayrıca sırf askeri suçlar ile ASCK'nın Üçüncü Babının Dördüncü Faslında yazılı suçlar hakkında, kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımlar ile ön ödeme hükümlerinin uygulanmayacağı öngörülmüştür.
Buna göre; ASCK'nın Genel Hükümlerinin düzenlendiği İkinci Babının Dördüncü Faslında yer alan tekerrür hükümleri ile ilgili 42 nci madde, EK MADDE 8deki istisnalar arasında bulunmadığından zımnen ilga edilmiş ve uygulanması olanağı kalmamıştır. Dolayısı ile ASCK'da ki tekerrürü esas alan suç tipleri bakımından artık 5237 sayılı TCK'nın Genel Hükümleri içinde yer alan ve tekerrür hükümlerinin düzenlendiği 58 nci madde esasları gözönüne alınarak suçun basit hali için öngörülen cezanın uygulanması ve bu şekilde belirlenen cezanın 5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanunun 108 nci Maddesine göre infaz edilmesi gerekmektedir.
Somut olayda; 5237 sayılı TCK'nın 58 nci maddesi gözetilerek yapılacak uygulama sanık lehine olduğundan, 5237 sayılı TCK'nın 7/2 nci maddesinde yazılı failin lehinde olan kanun uygulanır ve infaz olunur kuralı gereğince mükerrer firar suçuna ilişkin mahkumiyet hükmünün bozulması gerektiği görüşü ile çoğunluğun onama kararına katılmadık. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy