(477 S. K. m. 40, 50, 63) (353 S. K. m. 228)
İzin süresini özürsüz altı güne kadar geçirmek disiplin suçundan hükümlü terhisli İs. Er Burhan ŞANLI ile ilgili olarak 3üncü Ordu K.lığı Adli Müşaviri tarafından hükümlü lehine yargılamanın yenilenmesi talebinde bulunulması üzerine, Askeri Yargıtay Başsavcılığın yargılamanın yenilenmesi talebinin esas olarak kabulü ve yeterli delil bulunduğundan beraat kararı verilmesi görüş ve düşüncesini içeren 26.12.2005 tarih ve 2005/5566 sayılı tebliğnamesi ekinde Dairemize gönderilen dava dosyası incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Hükümlünün, 28.04.2005-30.04.2005 tarihleri arasında işlediği izin süresini özürsüz altı güne kadar geçirmek disiplin suçundan dolayı 3üncü Ordu K.lığı Disiplin Mahkemesinin 27.05.2005 tarih ve 2005/72-67 sayılı hükmü ile 477 sayılı Kanunun 50/2nci maddesi uyarınca 7 gün oda hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiş olup, bu hüküm itiraz edilmemek suretiyle 07.06.2005 tarihinde kesinleşmiştir.
Hükümlünün infaz için çağrıldığında Erzincan Asker Hastanesi Sağlık Kurulunun 30.05.2005 tarih ve 851 sayılı raporuyla ileri derecede antisosyal kişilik bozukluğu tanısıyla askerliğe elverişsiz bulunarak terhis edildiğinin öğrenilmesi üzerine, 3üncü Ordu K.lığı Adli Müşaviri tarafından askerliğe elverişsizlik halinin suç tarihlerini kapsayıp kapsamadığı hususu sorulduğunda, Erzincan Asker Hastanesi Sağlık Kurulunun 05.08.2005 tarih ve 8 sayılı Ek Raporuyla askerliğe elverişsizlik halinin 28.04.2005 tarihinden itibaren mevcut olduğu belirtilmiş olup, bu delil dayanak yapılarak Adli Müşavir tarafından yazılı emirle bozma yapılması için MSB. lığına başvurulmuş olup, başvuru yönteminin yeni delile dayalı yargılamanın yenilenmesi yöntemi olacağı mütalaasıyla dosya Askeri Yargıtaya gönderilmiştir.
477 sayılı Kanunun 40ıncı maddesi, disiplin mahkemeleri tarafından verilip kesinleşmiş bulunan hükümlerdeki kanuna aykırılıkların 353 sayılı Kanunun yazılı emirle ilgili hükümleri uygulanarak çözümü yolunu göstermiştir. Keza 477 sayılı Kanunun 63üncü maddesinde, aksine hüküm bulunmayan hallerde 353 sayılı Kanun hükümlerinin uygulanacağı öngörüldüğünden, disiplin mahkemeleri kararlarına karşı yargılamanın yenilenmesi kanun yoluna başvurulması imkan dahilindedir.
Hükümlünün suç tarihlerinde asker kişi sıfatını yitirmesi olgusunun hangi olağanüstü kanun yolu işletilerek çözüme kavuşturulacağı hususu irdelendiğinde,
353 sayılı Kanunun 228inci maddesinde olağanüstü kanun yolu olan hükümlünün lehine yargılamanın yenilenmesi sebepleri, A,B,C,D ve E bendinde sınırlı olarak sayılmıştır. Bu sebepler arasında sayılan Yeni vakıalar veya yeni deliller ileri sürülüp de bunlar yalnız başına veya daha önce irat edilen delillerle birlikte göz önünde tutuldukları takdirde hükümlünün beraetini veya daha hafif cezayı gerektiren kanun hükmünün uygulanması ile hükümlülüğü gerektirebilecek nitelikte olursa şeklinde ifade edilen yeni delil elde edilmesi sebebi somut olaya daha uygun düştüğünden, hükümlü hakkındaki ek sağlık kurul raporunun yargılanmanın yenilenmesi kapsamında ortaya konan yeni delil olarak irdelenmesi gerekmektedir.
477 sayılı Kanunun 50/2nci maddesinde unsur ve cezası gösterilen izin süresini özürsüz altı güne kadar geçirmek disiplin suçu, yalnız asker kişiler tarafından işlenebilen askeri disiplin suçlarındandır. 28.04.2005 tarihinden itibaren askerliğe elverişsiz olduğu sağlık kurul raporuyla belirlenen ve bu suretle asker kişi sıfatını bu tarihten itibaren kaybeden hükümlünün, mahkumiyetine neden olan ve ancak askerliğe elverişli olan kişiler tarafından işlenebilen 28.04.2005-30.04.2005 tarihleri arasındaki izin süresini geçirme disiplin suçunun işlenemez suç niteliğine dönüşmüş olması ve yeniden yargılama yapılmasına gerek bulunmaması nazara alınarak, Başsavcılığın aynı yöndeki talebi doğrultusunda hükümlünün yüklenen disiplin suçundan beraetine ve önceki mahkumiyet hükmünün hükümsüzlüğüne karar verilmesi gerekmiştir.
KARAR: Yukarıda açıklanan nedenlerle;
İzin süresini geçirme disiplin suçundan hükümlü terhisli İs.Er Burhan ŞANLI ile ilgili olarak Adli Müşavirin yerinde görülen yargılamanın yenilenmesi talebinin 477 sayılı Kanunun 63 ve 353 sayılı Kanunun 238inci maddesi uyarınca KABULÜNE,
Ortaya çıkan yeni delile göre, başkaca araştırma ve yeniden yargılama yapılmasına gerek bulunmadığından, 353 sayılı Kanunun 239/son maddesi uyarınca terhisli İs.Er Burhan ŞANLInın 28.04.2005-30.04.2005 tarihleri arasında işlediği izin süresini geçirme disiplin suçundan dolayı işlenemez suç kuramı uyarınca BERAETİNE,
Hükümlü hakkında izin süresini geçirme disiplin suçundan dolayı 3üncü Ordu Komutanlığı Disiplin Mahkemesince verilen 27.05.2005 tarih ve 2005/72-67 sayılı mahkumiyet hükmünün HÜKÜMSÜZ KILINMASINA,
Tebliğnameye uygun olarak, 18.01.2006 tarihinde, oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy