(1632 S. K. m. 47, 87, Ek m. 8) (765 S. K. m. 59) (5237 S. K. m. 62) (353 S. K. m. 217, 220)
Emre itaatsizlikte ısrar suçundan sanık Ter. P.Er Abdulhamit YEŞİLYURT hakkında 5 inci Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesince verilen 18.10.2005 gün ve 2005/1046-724 esas ve karar sayılı mahkumiyet hükmünün, sanık tarafından süresinde temyiz edilmesi üzerine, Askeri Yargıtay Başsavcılığının 21.02.2006 gün ve 2006/1062 sayılı hükmün onanması görüşünü içeren tebliğnamesi ekinde Dairemize gönderilen dosya incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Askeri Mahkemece; sanığın, 19.03.2005 tarihinde emre itaatsizlikte ısrar suçunu işlediğinin kabulü ile eylemine uyan, ASCK'nın 87/1 (birinci cümlesi) ve TCK'nın 59 uncu maddeleri uyarınca yirmi beş gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiş; hüküm sanık tarafından sebepsiz olarak temyiz edilmiştir.
Tebliğnamede hükmün onanması görüş ve düşüncesi bildirilmiştir.
Dosyanın incelenmesinden; sanık Ter. P.Er Abdulhamit YEŞİLYURTun, birliğin ve personelin güvenlik, emniyet ve disiplinini ilgilendiren ve bu sebeple de askeri hizmete ilişkin olduğunda kuşku bulunmayan, cep telefonu bulundurmak ve kullanmanın yasak olduğuna ilişkin düzenleme içeren günlük emirleri tebellüğ etmesine rağmen, 19.03.2005 tarihinde yapılan kontrol sırasında üzerinde kendine ait bir adet Nokia 3310 marka cep telefonu bulunduğu; böylece sanığın, malum ve muayyen bir hale getirilerek şahsileştirilmek suretiyle verilen askeri hizmete ilişkin bu emirleri bildiği halde, itaatsizlik kastıyla hiç yapmamak suretiyle emre itaatsizlikte ısrar suçunu işlediği dosyadaki belgelerden anlaşılmaktadır.
Üye Dz. Hakim Albay Ramazan Şafak, sanığın eyleminin disiplin tecavüzü teşkil ettiği, yaptırımının disiplin cezası olduğu, emrin askeri hizmete ilişkin olmaması nedeniyle emre itaatsizlikte ısrar suçunun oluşmadığı görüşü ile çoğunluk görüşüne katılmamıştır.
Askeri Mahkemece, müsnet suçun sabit görülerek ve gerekçeli hükümde gösterilen haklı ve hukuka uygun kabullerle, yasada öngörülen asgari ceza haddi üzerinden takdiri indirim maddesi de uygulanmak suretiyle yazılı olduğu şekilde mahkumiyete hükmolunmasında yasaya aykırılık bulunmadığı gibi; 31.03.2005 gün ve 5329 sayılı yasayla ASCKna eklenen EK-8 inci madde ve ASCKnın 47 nci maddesine göre sırf askeri suç kapsamındaki yüklenen suç nedeniyle verilen hapis cezasının paraya çevrilmesine ve ertelenmesine de yasal olanak bulunmadığından sanığın sebepsiz temyizi kabule değer görülmemiştir.
Ancak, cezadan takdiri indirim yapılırken 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK'nın 62/1 inci maddesi yerine, karar tarihinde yürürlükten kalkmış bulunan 765 sayılı TCK'nın 59 uncu maddesinin uygulanması nedeniyle hükmün yasaya aykırı olduğu görülmekte ise de; 353 sayılı Kanunun 220/2-H maddesi kapsamındaki bu yasaya aykırılık nedeniyle hükmün düzeltilerek onanmasına karar verilmesi gerekmiştir.
SONUÇ VE KARAR: Yukarıda açıklanan nedenlerle;
Sanığın kabule değer görülmeyen sebepsiz temyizinin 353 sayılı Yasanın 217/2 nci maddesi gereğince REDDİNE;
Sanığın temyizine atfen ve resen 353 sayılı Kanunun 221/1 inci maddesi gereğince uygulama yönünden yasaya aykırı görülen mahkumiyet hükmünün BOZULMASINA; bozma nedeni yeniden yargılama yapmayı gerektirmediğinden 353 sayılı Kanunun 220/2-H maddesi gereğince, hükmün cezadan takdiri indirim yapılmasına ilişkin kısmının,
Sanık hakkında hükmedilen hürriyeti bağlayıcı cezanın 5237 sayılı TCK'nın 62/1 inci maddesi gereğince takdiren 1/6 oranında indirilerek sanığın NETİCETEN YİRMİ BEŞ GÜN HAPİS CEZASI İLE CEZALANDIRILMASINA, şeklinde DÜZELTİLEREK ONANMASINA;
Tebliğnameye uygun olarak, 01.03.2006 tarihinde, Üye Dz. Hakim Albay Ramazan ŞAFAKın, müsnet suçun oluşmadığı şeklindeki muhalefeti ve oyçokluğu ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy