(1632 S. K. m. 91) (765 S. K. m. 51, 59) (647 S. K. m. 4, 6) (353 S. K. m. 221) (5237 S. K. m. 29)
Toplu asker karşısında amire fiilen taarruz suçundan sanık P.Er Abdullah ACAR hakkında Kara Kuvvetleri Komutanlığı Askeri Mahkemesince verilen 04.04.2005 gün ve 2005/631-118 esas ve karar sayılı mahkûmiyete ilişkin hükmün, sanık tarafından süresinde temyiz edilmesi üzerine, Askeri Yargıtay Başsavcılığının 27.02.2006 gün ve 2006/1247 sayılı tebliğnamesi ekinde hükmün uygulamadan bozulması görüşü ile Dairemize gönderilen dosya incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Askeri Mahkemece; sanığın, 05.11.2004 tarihinde toplu asker karşısında amire fiilen taarruz suçunu işlediği kabul edilerek, eylemine uyan ASCK'nın 91/2 (az vahim hal cümlesi), TCK'nın 51/2-son ve 59/2 nci maddeleri uyarınca sonuç olarak 3 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, 647 sayılı Kanunun 4 ve 6 ncı maddelerinin uygulanmasına yer olmadığına, sanığın tutuklulukta kaldığı sürelerin mahsubuna karar verilmiştir.
Hüküm sanık tarafından süresinde, sebepsiz olarak temyiz edilmiş; tebliğnamede, hükmün haksız tahrik hükümlerinin uygulanması yönünde mahkemesince lehe kanun değerlendirilmesi yapılmasına olanak sağlanması bakımından uygulamadan bozulması görüş ve düşüncesi bildirilmiştir.
Dosyanın incelenmesinden; sanık P.Er Abdullah ACARın K.K.Loj.K.lığı Kh. Bl. K.lığı emrinde askerlik hizmetini yaptığı sırada 05.11.2004 günü bölükle beraber sabah içtimasına çıktığı, bölüğün yoklamasını alan Tk.K.Ütğm.Ejder SEVİCİnin, mıntıka temizliği nedeniyle Çvş.Murat ÖZER tarafından şikayet edilen sanığı yanına çağırıp olayı sorduğu, sanığın anlatmasından sonra esas duruşunu da düzeltmesini söyleyerek sanığın ayağına tekme ile vurup seninle sonra görüşeceğiz diyerek sanığı yerine gönderdiği,
Bölükteki yerine geçerken sanığın ben görevimi yapıyorum, beğenmiyorsanız beni takımdan gönderin şeklinde sözler söylemesi üzerine Ütğm.Ejderin sanığın bulunduğu sıraya doğru yöneldiği, sanığın ikinci sırada bulunması nedeniyle öndeki sıranın açıldığı, sanığa yaklaşan Ütğm.Ejderin dizini kaldırması üzerine sanığın amiri durumundaki Ütğm.in ayağını tutarak yere düşürdüğü yerde iken de hayalarına bir tekme vurduğu, olay yerinde bulunanlar tarafından sanığın tutulduğu, aynı gün doktora başvuran mağdurun yapılan muayenesinde sol diz üzerinde 3x10 cm.lik ödem ve sol testis üzerinde kızarıklık tespit edildiği, bu şekilde gelişen maddi olay nedeniyle sanığın sabah içtiması için toplanmış bölük önünde üst'e fiilen taarruz suçunu işlediğinden bahisle mahkûmiyet hükmü kurulduğu anlaşılmaktadır.
Dosya kapsamına göre, sanık hakkında tesis edilen mahkûmiyet hükmünde; usul, sübut, vasıf yönlerinden bir isabetsizlik bulunmamaktadır.
Ancak, sanık hakkında üste fiilen taarruz suçundan hüküm kurulurken, mağdur üsteğmenin müessir fiil oluşturacak şekilde sanığın ayağına vurması ağır haksız tahrik kabul edilerek 765 sayılı TCKnın 51/2 ve son maddeleri uyarınca indirim yapılmış ise de;
01 Haziran 2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı yeni TCK'nın 29 uncu maddesi ile hafif-ağır haksız tahrik ayrımından vazgeçilip, haksız tahrik halinde verilecek cezanın dörtte birinden dörtte üçüne kadar indirileceği öngörülmüş, dolayısıyla sanık lehine bir düzenleme getirilmiştir. Bu nedenle 5237 sayılı TCK'nın uygulanması bakımından Askeri Mahkemenin değerlendirme yapmasına imkân sağlanması amacıyla hükmün uygulama yönünden bozulmasına karar verilmiştir.
SONUÇ VE KARAR: Yukarıda açıklanan nedenlerle;
Sanığın temyizine atfen ve resen 353 sayılı Kanunun 221/1 inci maddesi uyarınca, mahkûmiyet hükmünün 5237 sayılı Kanundaki haksız tahrik hükümlerinin uygulanmasına imkan sağlanmak üzere BOZULMASINA;
Tebliğnameye uygun olarak, 08.03.2006 tarihinde, oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy