(1632 S. K. m. 63) (1111 S. K. m. 35) (647 S. K. m. 5) (765 S. K. m. 59)
Bakaya suçundan sanık P.Er Habib ATA hakkındaki 3üncü Mknz. P.Tüm. K.lığı Askeri Mahkemesinin 19.04.2005 tarih ve 2005/640-116 sayılı mahkumiyet hükmünün, sanık tarafından süresinde temyiz edilmesi üzerine, Askeri Yargıtay Başsavcılığının 27.12.2005 tarih ve 2005/5647 sayılı bozma görüşünü içeren tebliğnamesi ekinde Dairemize gönderilen dosya üzerinden yapılan temyiz incelemesi sonunda;
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Askeri Mahkemece; sanığın, 07.04.2003-16.02.2004 tarihleri arasında bakaya suçunu işlediği kabul edilerek ASCKnın 63/1-A maddesinin üç aydan sonra gelenler cümlesi, TCKnın 59/2nci ve 647 sayılı Kanunun 4/1inci maddesi uyarınca 1.485.000.000.TL. ağır para cezası ile cezalandırılmasına, ağır para cezasının 647 sayılı Kanunun 5inci maddesi uyarınca aylık 12 eşit taksit halinde tahsiline karar verilmiş olup, bu hükmün sanık tarafından neden gösterilmeksizin temyiz edildiği, tebliğnamede ertesi yıla terk olanağı sağlayan öğrencilik durumunun (sanığın açık öğretim lisesi meslek programlarında öğrenci olup olmadığının) araştırılmamasının, celbin başlangıç ve bitiş tarihlerinin saptanmamasının, celp çağrı pusulasının düzenlenme tarihinin ve sevkin hangi celp emrine istinaden yapıldığının tespit edilmemesinin noksan soruşturma oluşturduğu belirtilerek hükmün bozulması yönünde görüş bildirildiği, anlaşılmaktadır.
Mahkemece, emsalleriyle son yoklamasını yaptıran ve mürettebi belli olup Şubat 2003 celbinde 07.04.2003 günü sevk edileceğine dair celp için çağrı pusulası çıkarılarak annesi Şükran ATAya 17.03.2003 günü tebliğ edilen sanığın bu çağrıya rağmen Askerlik Şubesine başvurmadığı, emsallerinin sevk edilmesinin ardından bakaya durumuna düşen sanığın 16.02.2004 günü kendiliğinden Askerlik Şubesine başvurarak sevkini yaptırdığı ve bu suretle bakaya suçunu işlediği kabul edilerek yazılı olduğu şekilde mahkumiyet hükmü tesis edilmiş ise de,
1111 Askerlik Kanununun 35/C maddesine göre öğrencilerin askerlikleri, eğitim-öğretim kurumlarının azami öğrencilik süreleri içinde ve 29 yaş sınırını geçmemek üzere ertesi yıla bırakılmaktadır. MSY 70-1C Askeralma Yönergesinin Dördüncü Bölüm Üçüncü Kısım Ertesi Yıla Bırakma İşlemlerinin (ç) Açık, akşam ve özel liselerde okuyanlar bölümünde yapılan açıklamalarda, açık lise öğrencilerinin(açık öğretim lisesi meslek programları hariç) askerliklerinin ertesi yıla bırakılmayacağı, ancak, açık öğretim lisesinin meslek programlarındaki öğrencilerin bulundukları sınıfta üst üste iki yıl kalmamak koşuluyla ertesi yıla bırakılacağı belirtilmiştir.
Sevk belgesinde ve Dz.19daki askerlik şubesi açıklama yazısında sanığın ortaokul mezunu olduğu belirtilmesine karşın, Sanık aşamalardaki ifade, sorgu ve savunmalarında ısrarla, açık öğretim lisesi öğrencisi olduğunu, okulun öğrenci işlemlerini yaptırdığını ve bu nedenle tecilli olduğunu düşündüğünü ve celbe katılmadığını beyan etmektedir.
Sanığın açık öğretim lisesinin meslek programı öğrencisi olması ve iki yıl üst üste kalmış olmama koşulunun da gerçekleşmesi durumunda ertesi yıla terk işlemine tabi tutulması ve dolayısıyla hakkında celp ve sevk işlemi yapılmaması gerektiğinden, sanığın ısrarla savunduğu öğrencilik durumunun araştırılmaması suretiyle noksan soruşturma ile tesis olunan hükmün bozulmasına karar verilmiştir.
Öte yandan, Şubat 2003 Celbinin muhtemelen 2nci Grubunda sevk edilmek üzere sanığa çağrı çıkarılmasına karşın bu celbin gruplarının sevk başlangıç ve bitiş tarihleri askerlik şubesinden sorulmadan suç başlangıç tarihinin 07.04.2003 olarak belirlenmesi ve Dz.2deki kimlik bölümü ve düzenlenme tarihi okunaksız celp çağrı pusulası ile Dz.6daki okunaksız sevk belgesinin aslının ya da okunaklı bir örneğinin getirtilmemesi de noksan soruşturma oluşturmakta ve diğer nedenlerle birlikte bozma nedeni teşkil etmektedir.
SONUÇ VE KARAR: Yukarıda açıklanan nedenlerle;
Sanığın temyizine atfen ve resen, 353 sayılı Kanunun 221/1inci maddesi gereğince mahkumiyet hükmünün noksan soruşturma yönünden BOZULMASINA,
Tebliğnameye uygun olarak, 18.01.2006 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy