(1632 S. K. m. 87, Ek m. 8) (765 S. K. m. 59) (5237 S. K. m. 62)
Emre itaatsizlikte ısrar suçundan hükümlü Er Hasan KAYA hakkında 2 nci Hava Kuvveti Komutanlığı Askeri Mahkemesince verilen 07.11.2005 tarih ve 2005/707 Müt. sayılı Duruşmasız İşlere Ait Karara hükümlü tarafından yasal süresi içinde itiraz edilmesi üzerine, Askeri Yargıtay Başsavcılığının 28.02.2006 tarih ve 2006/1348 sayılı tebliğnamesi ekinde, Duruşmasız İşlere Ait Kararın kaldırılarak infazın kesin hüküm üzerinden yapılmasına karar verilmesi gerektiği görüşü ile Dairemize gönderilen dava dosyası incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
11.05.2003 tarihinde emre itaatsizlikte ısrar suçunu işlediği kabul edilen hükümlünün ASCK'nın 87/1 ve TCK'nın 59/2 inci maddeleri gereğince sonuç olarak yirmi beş gün hapis cezası ile cezalandırılmasına ilişkin 2 nci Taktik Hava Kuvveti Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 26.09.2003 tarih ve 2003/1012-567 sayılı hükmü, süresinde taraflarca temyiz edilmemek suretiyle kesinleşmiştir.
İnfaz aşamasında; Askeri Savcılıkça talep edilmesi üzerine, Askeri Mahkemenin inceleme konusu DİAK ile; 5237 sayılı TCKnın hükümlü lehine herhangi bir düzenleme getirmemiş olduğunu belirtmesine karşın, Kesin Hükümde yer alan 765 sayılı TCKnın 59 ncu maddesi yerine 5237 sayılı TCKnın 62 nci maddesini uygulayarak aynı cezayı yeniden verdiği ve bu karara karşı hükümlü tarafından itiraz edildiği görülmektedir.
ASCK'na 5329 sayılı Kanun ile eklenen EK-8 nci maddede; 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun genel hükümlerinin Askeri Ceza Kanununda yer verilen suçlar hakkında da uygulanacağının, ancak bu Kanunun feri askeri cezalara ve cezaların ertelenmesine ilişkin hükümlerinin saklı olduğunun, sırf askeri suçlar ile bu Kanunun Üçüncü Babının Dördüncü Faslında yazılı suçlar hakkında kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımlar ile ön ödeme hükümlerinin uygulanmayacağının açıkça belirtilmesi ve inceleme konusu emre itaatsizlikte ısrar suçunun sırf askeri suç olması karşısında, 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCKda hükümlü lehine herhangi bir düzenlemenin söz konusu olmadığının anlaşılmasına ve bu husus kararda belirtilmesine rağmen kesin hükmün dokunulmazlığı kuralına aykırılık oluşturacak şekilde kesin hükme el atılarak duruşmasız olarak yeniden karar verilmesi yasaya aykırı görüldüğünden, hükümlünün itirazına atfen ve resen söz konusu Duruşmasız İşlere Ait Kararın kaldırılarak, infazın kesinleşmiş 26.09.2003 tarih ve 2003/1012-567 sayılı hüküm üzerinden yapılmasına karar verilmiştir.
Hükümlü, itiraz dilekçesinde; hakkında verilen hükümden haberdar olmadığını, Gerekçeli Kararın kendisine tebliğ edilmediğini ileri sürmekte ise de; bilinen adresinde bulunamaması ve Mahkemece yaptırılan araştırma sonucunda başka bir adresinin de saptanamaması üzerine, hakkındaki hükmün 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümleri gereğince 09.07.2004 tarihli Milliyet gazetesinde yayımlanmak suretiyle ilanen tebliğ edildiği ve süresinde temyiz edilmemesi sebebiyle kesinleştirildiği anlaşıldığından, bu yöndeki itirazı da yerinde görülmemiştir.
SONUÇ VE KARAR: Açıklanan nedenlerle;
Hükümlünün itirazına atfen ve resen; itirazın kabulü ile, 2 nci Hava Kuvveti Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 07.11.2005 tarih ve 2005/707 Müt. sayılı Duruşmasız İşlere Ait Kararının ORTADAN KALDIRILMASINA, infazın 2 nci Taktik Hava Kuvveti Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 26.09.2003 tarih ve 2003/1012-567 sayılı kesin hükmü üzerinden yapılmasına,
353 sayılı Kanunun 202 ve 204 ncü maddeleri gereğince OYBİRLİĞİ ile, 15.03.2006 tarihinde, tebliğnameye uygun ve kesin olarak karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy