(1632 S. K. m. 85) (765 S. K. m. 51, 59) (5237 S. K. m. 29, 62) (353 S. K. m. 217)
Üst'e hakaret suçundan hükümlü Er Muhammet YILDIZ hakkında 9 uncu Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesince verilen 21.12.2005 tarih ve 2005/929-685 sayılı lehe yasa uygulamasına ilişkin hükmünün, hükümlü tarafından yasal süresi içinde temyiz edilmesi üzerine, Askeri Yargıtay Başsavcılığının 10.03.2006 tarih ve 2006/1580 sayılı tebliğnamesi ekinde hükmün bozulması gerektiği görüşü ile Dairemize gönderilen dava dosyası incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
07.12.2004 tarihinde, üst'e hakaret suçunu işlediği kabul edilen hükümlünün ASCK'nın 85/1, TCK'nın 51/1 ve 59/2 nci maddeleri gereğince bir ay yirmibeş gün hapis cezası ile cezalandırılmasına ilişkin, 9 uncu Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 09.05.2005 gün ve 2005/407-120 sayılı hükmü, taraflarca temyiz edilmemek suretiyle 18.05.2005 tarihinde kesinleşmiştir.
İnfaz aşamasında; 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK'nın haksız tahrik ile ilgili 29 uncu maddesinin hükümlü lehine değerlendirilebileceği belirtilerek bu konuda bir karar verilmesinin Askeri Savcılık tarafından istenilmesi üzerine, Askeri Mahkemece verilen 23.06.2005 tarihli Duruşmasız İşlere Ait Karar ile; hükümlü hakkında önceki hükümdeki indirim oranı korunarak 5237 sayılı TCK'nın 29 uncu maddesinin uygulandığı ve sonuçta aynı cezanın yeniden verildiği, bu karara yapılan itiraz üzerine Dairemizin 28.09.2005 tarih ve 910-897 sayılı Kararı ile de; hükümlü lehine düzenleme getiren 5237 sayılı TCKnın 29 ncu maddesinin uygulamasına yönelik ve bu konu ile sınırlı duruşma açılarak talep hakkında yeniden bir karar verilmesinin sağlanması amacıyla sözü edilen Duruşmasız İşlere Ait Kararın kaldırıldığı anlaşılmaktadır.
Dairemizin 28.09.2005 tarih ve 910-897 sayılı Kararı uyarınca; 5237 sayılı TCKnın 29 ncu maddesinin uygulanmasına yönelik ve bu konu ile sınırlı olmak üzere açılan duruşma sonucunda; hükümlünün 07.12.2004 tarihinde işlediği üste hakaret suçu nedeniyle Askeri Mahkemenin 09.05.2005 tarih ve 2005/407-120 sayılı kesinleşmiş hükmü ile ASCK'nın 85/1, TCK'nın 51/1 ve 59/2 nci maddeleri, uygulanarak verilen bir ay yirmibeş gün hapis cezası bu kez ASCK'nın 85/1, 5237 sayılı TCK'nın 29 ve 62 nci maddeleri uygulanarak bir ay onbeş gün hapis cezası na dönüştürülmüştür. Bu karar, hükümlü tarafından; atılı suçun manevi unsurunun oluşmadığı, tanık beyanlarının çelişkili olduğu, sözlerinin hakaret içermediği gibi sebeplerle temyiz edilmiştir. Kesin hükmün dokunulmazlığı ilkesi gereğince bu aşamada eylemin sübutu ve nitelendirilmesine ilişkin değerlendirilme yapılması olanaklı bulunmadığından ve keza açılan duruşma ile yapılan uygulama sadece haksız tahrik hükmünün uygulanmasına yönelik lehe yasa değerlendirilmesi ile sınırlı olduğundan temyiz incelemesi de bu konu ile sınırlı tutulmuştur.
Dava konusu olayda, haksız tahrikin varlığını kabul eden Askeri Mahkemenin, buna ilişkin olarak uyguladığı yürürlükteki 765 sayılı TCK'nın haksız tahrik ile ilgili 51 inci maddesinde; tahrikin basit hali için 1/4, ağır ve şiddetli hali için ise 2/3e kadar varan oranda bir indirim öngörülmüş iken, 765 sayılı TCK'nın yerine 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe konulan 5237 sayılı TCK'nın Haksız tahrik başlıklı 29 uncu maddesinde ise; herhangi bir ayırım yapılmaksızın haksız tahrik halinde ağırlaştırılmış müebbet hapis ve müebbet hapis dışında kalan cezaların 1/4ünden 3/4üne kadarının indirileceği belirtilerek bir öncekine göre daha lehe bir düzenleme yapılmıştır. Askeri Mahkemenin de ilk hükmünde; 765 sayılı TCKnın hafif tahrik hükmünü uygulayarak tayin olunan cezadan 1/4 oranında bir indirim yapmış olmasına karşın bu kez aynen ...sanığın hafifçe iteklenmesi sonucu bulunduğu yeri değiştirerek dolaba ve duvara çarpmasının mümkün olmadığı ancak itekleme eyleminin güçlü olması durumunda dengesi bozulan sanığın duvara veya dolaba çarpmasının mümkün olabileceği dikkate alındığında ittirmenin derecesinin kuvvetli olduğu ve bunun sanık üzerinde hiddet ve şiddetli elem meydana getirerek sanığın müsnet suçu işlemesine neden olduğu tahrike yönelik alt sınırdan uygulama yapmanın tahrikin ağırlık derecesinin düşük olmaması nedeniyle yeterli bulunmadığı sonucuna ulaşılarak, sanık hakkında 5237 sayılı TCKnın 29 ncu maddesindeki tahrike yönelik makas aralığı da göz önüne alınmak suretiyle ... şeklinde gösterdiği gerekçe ile hükümlü lehine tayin olunan cezadan 5237 sayılı TCKnın 29 ncu maddesi gereğince 2/5 oranında indirim yaparak yazılı olduğu şekilde sonuç cezayı belirlemiş olmasında takdir zaafiyeti ve herhangi bir isabetsizlik görülmediğinden kabule değer bulunmayan temyiz sebeplerinin reddine karar verilmiştir.
SONUÇ VE KARAR: Açıklanan nedenlerle;
Hükümlünün kabule değer görülmeyen temyiz sebeplerinin 353 sayılı Kanunun 217/2 nci maddesi gereğince REDDİNE,
Yasaya uygun bulunan lehe yasa uygulanmasına yönelik 9 ncu Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 21.12.2005 tarih ve 2005/929-685 sayılı hükmünün ONANMASINA,
22.03.2006 tarihinde, tebliğnameye aykırı olarak OYBİRLİĞİ ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy