Askeri Yargıtay 1. Daire 2006/521 Esas 2006/511 Karar

(1632 S. K. m. 91) (5237 S. K. m. 62) (647 S. K. m. 4)

Üst'e fiilen taarruz suçundan sanıklar Ter. İs.Er Soner ATEŞ ve Ter. İs.Er Caner GEZGİN haklarında 3 üncü Mekanize Piyade Tümen Komutanlığı Askeri Mahkemesince verilen 01.09.2005 gün ve 2005/126-358 sayılı mahkumiyete ilişkin hükümlerin sanık Ter. İs.Er Caner GEZGİN ve sanık Ter.İs.Er Soner ATEŞ müdafii tarafından yasal süresi içinde sebep gösterilerek temyiz edilmesi üzerine dava dosyası Askeri Yargıtay Başsavcılığının 13.03.2006 gün ve 2006/1646 sayılı tebliğnamesi ekinde hükümlerin bozulması görüşü ile Dairemize gönderilmekle incelendi.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

Askeri Mahkemece;

1. Sanık (Ter.) İs.Er Caner GEZGİN’in 14.12.2002 tarihinde üste fiilen taarruz suçunu işlediği sabit görülerek, eylemine uyan ASCK’nın 91/1 (az vahim hal cümlesi) ve 5237 sayılı TCK’nın 62/1 nci maddesi gereğince beş ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

2. Sanık (Ter.) İs.Er Soner ATEŞ’in 14.12.2002 tarihinde üste fiilen taarruz suçunu işlediği sabit görülerek, eylemine uyan ASCK’nın 91/1 (az vahim hal cümlesi) ve 5237 sayılı TCK’nın 62/1 nci maddesi gereğince beş ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, karar verilmiştir (Dz.153-156).

1. Sanık Caner GEZGİN anılan hükmü, verilen cezanın iptali, mümkün olmadığı takdirde 647 sayılı Kanunun 4 ncü maddesine göre para cezasına çevrilmesi gerektiği (Dz.162),

2. Sanık Soner ATEŞ müdafii anılan hükmü, sanıkların mağdurun kendilerine küfür ettiğine ve vurduğuna ilişkin savunmalarının aksi ispatlanamadığından müvekkili hakkında haksız tahrik hükümlerinin uygulanması gerektiği, yeni TCK’nın lehe olan hükümlerinin uygulanmamasının usul ve yasaya aykırı olduğu (Dz.169-170), ileri sürülerek temyiz edilmiştir.

Diğer sanık Davut KARAKURT hakkında üste fiilen taarruz suçundan verilen mahkumiyet kararı taraflarca temyiz edilmediğinden, temyiz incelemesi dışında bırakılmıştır.

Tebliğnamede, hükümlerin haksız tahrik hükmünün uygulanması gerektiği noktasından bozulmasına dair görüş bildirilmiştir.

Dosyanın incelenmesinden, Askerlik hizmetini Edirne 54 ncü Mknz. P.Tug.İs.Svş.Bl.K.lığı emrinde yerine getiren sanıklardan İs.Er Davut KARAKURT’un 14.12.2002 tarihinde gazinoda sandalyede oturan mağdur onbaşı Murat’a sandalyeden kalkmasını söylediği, Murat’a dışarı çık dediği, mağdur Murat’ın itiraz ettiği, bunun üzerine sanıklar Soner, Caner ve Davut’un mağdur onbaşı Murat’a saldırdıkları, vurdukları, gazinoda bulunan askerlerin sanıklar ile Murat’ın arasına girerek onları ayırdıkları, mağdur Murat’ın burnunun kanadığı, tanık Mehmet KILIǒın mağdura yardım ettiği, bölük karargahına giderken sanıkların, mağdurun önüne çıktıkları ve tekrar mağdur Murat’a saldırdıkları, tekme ve yumruk attıkları, orada bulunanların araya girdikleri böylece sanıkların Onb. Rütbesinde olması nedeniyle üstü durumunda olduğunu bildikleri mağdur İs.Onb. Murat DEMİRBAŞ’a saldırıp tekme ve yumrukla vurmak suretiyle ayrı ayrı üste fiilen taarruz suçunu işlediklerinden bahisle sanıkların mahkumiyetlerine karar verildiği anlaşılmaktadır.

Sanıklar tüm anlatımlarında mağdurun tartışma sırasında küfür ettiğini, bunun üzerine sanık Soner’in mağdura yumrukla vurduğunu, sanık Davut ise, Onb. Murat’ın Soner’e saldırdığını beyan ettikleri, tanık Erkan DAŞ’ın, sanık Davut ile Onb. Murat arasında önce bir ağız dalaşı olduğunu beyan ettiği, tanık Abdullah AKBABA’nın da, mağdur Murat’ın, Davut tarafından söylenen söze itiraz ettiğini söylediği, tanık Ayhan ÖZDEMİR’in de gazinoya girdiğinde yaklaşık 10 kişilik bir grubun birbirine girdiğini gördüğünü, bu grup içerisinde sanıklar ve mağdurun da bulunduğunu beyan ettiği görülmektedir.

Yukarıda yer verilen tanık beyanları birlikte değerlendirildiğinde, sanıkların üst'e fiilen taarruz suçunu oluşturan eylemlerinden önce mağdurun sanıklara küfrettiğinin kabul edilmek suretiyle, sanıkların haksız tahrik hükümlerinden faydalandırılmaları gerektiği sonucuna varıldığından, sanıklar Soner ATEŞ ve Caner GEZGİN hakkında haksız tahrik hükümleri uygulanmaksızın mahkumiyet hükmü kurulmasının kanuna aykırı olduğunun kabulü ile uygulama yönünden hükümlerin bozulmasına, bozmanın hükmü temyiz etmeyen Ter. İs.Er Davut KARAKURT hakkındaki mahkumiyet hükmüne de sirayet ettirilmesine karar verilmiştir.

SONUÇ VE KARAR: Yukarıda açıklanan nedenlerle;

Sanık Caner GEZGİN ve Sanık Soner ATEŞ müdafiinin temyizlerine atfen ve re'sen, 353 sayılı Kanunun 221/1 inci maddesi uyarınca mahkumiyet hükümlerinin, haksız tahrik hükmünün uygulanmamasındaki isabetsizlik nedeniyle ayrı ayrı BOZULMASINA;

353 sayılı Kanunun 226 ncı maddesi uyarınca bozmanın, hükmü temyiz etmeyen hükümlü Ter. İs.Er Davut KARAKURT hakkındaki mahkumiyet hükmüne de SİRAYET ETTİRİLMESİNE,

Tebliğnamede uygun olarak, 22.03.2006 Tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy