(1632 S. K. m. 47, 87, Ek m. 8) (765 S. K. m. 59) (5237 S. K. m. 62) (353 S. K. m. 220)
Emre itaatsizlikte ısrar suçundan sanık P.Er Oktay GÜLER hakkında 3 üncü Kor.K.lığı Askeri Mahkemesince verilen 01.06.2005 gün ve 2005/255-139 sayılı mahkumiyet hükmünün, sanık tarafından süresinde temyiz edilmesi üzerine, dava dosyasının Başsavcılığın 20 Mart 2006 gün ve 2006/1742 sayılı hükmün onanması görüşünü içeren tebliğnamesi ekinde Dairemize gönderildiği görülmekle incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Askeri Mahkemece; sanığın, emre itaatsizlikte ısrar suçunu işlediğinin kabulü ile eylemine uyan ASCK'nın 87/1 inci maddesi hizmete ilişkin emri hiç yapmayanlar cümlesi ve TCKnın 59/2 nci maddeleri uyarınca sonuç olarak yirmi beş gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.
Bu hüküm sanık tarafından; cezanın usul ve yasaya aykırı olarak verildiği ileri sürülerek temyiz edilmiştir.
Dosya içeriğinden; sanık P.Er Oktay GÜLERin askerlik hizmetini yaparken, kendisine 25.07.2003 tarihinde yazılı olarak tebliğ edilen, birliğin ve personelin güvenlik, emniyet ve disiplinini ilgilendiren ve bu sebeple de askeri hizmete ilişkin olduğunda kuşku bulunmayan, Kışla içerisinde fotoğraf makinesi bulundurmak ve kullanmak yasaktır. şeklinde düzenleme içeren günlük emir ve bölük devamlı talimatına rağmen, 17.06.2004 tarihinde sivil eşya deposunda çanta içinde kendisine ait bir adet fotoğraf makinesi bulunması şeklinde sübut bulduğu anlaşılan olayda, sanığın, malum ve muayyen bir hale getirilerek şahsileştirilmek suretiyle verilen askeri hizmete ilişkin bu emri bildiği halde, itaatsizlik kastıyla hiç yapmamak suretiyle emre itaatsizlikte ısrar suçunu işlediği konusunda kuşku bulunmamaktadır.
Bu nedenle, Askeri Mahkemece, gerekçeli hükümde gösterilen haklı ve hukuka uygun gerekçe ile sanığın saikle ilgili savunmalarına itibar edilmemesi ve müsnet suçun sabit görülerek, yasada öngörülen asgari ceza haddi üzerinden takdiri indirim maddesi de uygulanmak suretiyle yazılı olduğu şekilde mahkumiyete hükmolunmasında yasaya aykırı bir durum mevcut bulunmadığı ve emre itaatsizlikte ısrar suçunun sırf askeri suç vasfında olması nedeniyle ASCK'nın EK-8inci maddesi uyarınca paraya çevrilememesi ve ASCKnın 47/A maddesine göre ertelenmemesi nedenleriyle, kurulan mahkumiyet hükmünde bir isabetsizlik bulunmadığı görülmekte ise de;
Hüküm tarihi itibariyle takdiri indirimin 5237 sayılı Yeni Türk Ceza Kanununun 62 nci maddesi uyarınca yapılması gerekirken, yürürlükten kalkmış 765 sayılı eski TCK'nın 59 uncu maddesinin uygulanması yasaya aykırı bulunarak mahkumiyet hükmünün bozulmasına karar verilmiş, fakat bozma sebebi yeniden yargılamayı gerektirmediğinden 353 sayılı Kanunun 220/2-H maddesi gereğince hükmün düzeltilerek onanmasına karar verilmiştir.
SONUÇ VE KARAR: Yukarıda açıklandığı üzere;
Yasaya aykırı görülen mahkumiyet hükmünün, 353 sayılı Kanunun 221/1 inci maddesi uyarınca, sanığın temyizine atfen ve re'sen, hükmün takdiri indirim bölümündeki Kanun ve madde numarasının yanlış yazılmış olması yönünden BOZULMASINA,
Ancak bozma sebebi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, 353 sayılı Kanunun 220/2-H maddesi uyarınca mahkumiyet hükmünün bu bölümünün,
...Söz konusu cezadan 5237 sayılı Yeni TCK'nın 62 nci maddesi gereğince takdiren 1/6 oranında indirim yapılarak neticeten yirmi beş gün hapis cezasıyla cezalandırılmasına, şeklinde DÜZELTİLEREK ONANMASINA,
Tebliğnameye kısmen uygun olarak, 29.03.2006 tarihinde, oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy