(1632 S. K. m. 136) (765 S. K. m. 59) (5237 S. K. m. 32)
Emre itaatsizlikte ısrar, üste fiilen taarruza teşebbüs ve zarar doğuran nöbet talimatına aykırılık suçlarından sanık terhisli P.Er Musa ALAOĞLU hakkında Dağ Komando Okulu ve Eğitim Merkezi Komutanlığı Askeri Mahkemesince verilen 20.09.2005 tarih ve 2005/71-332 sayılı mahkûmiyet ve beraete ilişkin hükümlerin, Adli Müşavir tarafından yasal süresi içinde sebep gösterilerek temyiz edilmesi üzerine, Askeri Yargıtay Başsavcılığının 21.03.2006 tarih ve 2006/1786 sayılı tebliğnamesi ekinde beraete ilişkin hükümlerin onanması, mahkumiyet hükmünün ise eksik soruşturmadan bozulması gerektiği görüşü ile Dairemize gönderilen dava dosyası incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Sanığın 04.05.2002 tarihinde;
1) Mazarratı mucip nöbet talimatına aykırı hareket etmek suçunu işlediği kabul edilerek ASCKnın 136 ve TCKnın 59 ncu maddeleri gereğince beş gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, 19,80.-YTLsı tutarındaki Hazine zararının sanığa ödettirilmesine ve kendisinden 11, 20.-YTLsı nispi harç alınmasına,
2) Emre itaatsizlikte ısrar ve üste fiilen taarruza teşebbüs suçlarını işlediği iddiası ile açılan kamu davalarının yapılan yargılaması sonunda unsurları yönünden oluşmadığı kabul edilen atılı suçlardan ayrı ayrı beraetine ilişkin hükümler, Adli Müşavir tarafından; mazarratı mucip nöbet talimatına aykırılık olarak nitelendirilen eylemin, emre itaatsizlikte ısrar yada askeri eşyayı kasden tahrip suçlarından birisini oluşturabileceği, beraat kararı verilen emre itaatsizlikte ısrar ve üste fiilen taarruza teşebbüs suçlarının ise unsurları yönünden oluştuğu ileri sürülerek, sanık aleyhine ayrı ayrı temyiz edilmiştir.
Dosya içeriğinden;
04.05.2002 tarihinde nöbet mangasında görevlendirilen sanığın, 07.00 - 09.00, 11.00 - 13.00, 15.00 - 17.00 saatleri arasında 4 numaralı kule nöbetçisi olduğu, 15.00 - 17.00 nöbetinden yaklaşık yarım saat önce, askerlerin ot yolmak amacı ile sabit emniyet binasının önünde toplandıkları sırada Uzm.Çvş.Alpin İZCENKin, sanığa koğuşta bulunan çim biçme makasını getirmesini söylediği, sanığın Komutanım ben nöbetten yeni çıktım, yorgunum, arkadaşlardan birini yollayamaz mısınız dediği, Uzman Çavuşun Hayır, ben sana emrediyorum, sen gidip getireceksin demesi üzerine, sanığın arkasını dönerek koğuşa doğru yürümeye başladığı ve ellerini iki yana açarak Hey Allahım diye söylenmesi nedeniyle, Uzman Çavuşun sanığı yanına çağırarak hiçbir şey söylemeden burun ve çenesinden tutarak sanığı iteklediği, sanığın burnundan kan geldiği ve Komutanım neden vuruyorsunuz dediği, bu sırada sesleri duyan Sabit Emniyet Odasındaki Emniyet Nöb.Sb. Astsb. Oğuz DAĞ ile Nöb.Sb. Astsb. Ümit ERDÖNMEZin dışarı çıkarak araya girdikleri, daha sonra 15.00 - 17.00 nöbetini tutmaya giden sanığın, saat 15.30 sıralarında kendisine nöbet hizmeti sebebiyle teslim edilen ve yarım dolduruşta bulunan silahını tam dolduruş durumuna getirerek havaya ateş etmek suretiyle bir şarjör mermiyi harcadığı ve 19,80 YTLsı tutarında Hazine zararına yol açtığı anlaşılmakla; sanığın üste fiilen taarruza teşebbüs suçunu işlediğine ilişkin olarak mahkumiyetine yeterli her türlü kuşkudan uzak kanıt elde edilememesi sebebiyle bu suçtan yazılı olduğu şekilde beraatine karar verilmesinde herhangi bir isabetsizlik görülmemiştir. Ayrıca, olay günü nöbet mangasında görevli olan ve ikişer saat ara ile nöbet tutan sanığın, nöbet aralarında istirahatli olup olmadığı açıklığa kavuşturulmadan verilen emrin hizmete ilişkin olmadığının kabulü yerinde olmamakla beraber tanık Şahin TİĞREKin sanığın çim makasını almak üzere koğuşa doğru yürümeye başladığı şeklindeki yeminli anlatımı karşısında oluşan kuşkulu durumdan sanığın yararlandırılması gerekeceğinden ve sonuç itibariyle emre itaatsizlikte ısrar suçundan kurulan beraet kararı yerinde bulunduğundan, Adli Müşavirin emre itaatsizlikte ısrar ve üste fiilen taarruza teşebbüs suçlarından verilen beraet hükümlerine yönelik kabule değer görülmeyen temyiz sebeplerinin reddine ve bu suçlara ilişkin hükümlerin ayrı ayrı onanmasına karar verilmiştir.
Askeri Mahkemenin; sanığın olay günü nöbeti sırasında hamili olduğu silah ile havaya ateş etmesi eyleminin sübutunu kabulünde ve bu eylemi mazarratı mucip nöbet talimatına aykırılık suçu olarak nitelendirmesinde herhangi bir isabetsizlik görülmemekle birlikte, olaydan sonra hastaneye sevk edilen sanığın, ağzından köpük geldiğinin ve şuurunun yerinde olmadığının söylenmesi(tanık Atğm. Gökhan KABAKTEPEnin dizi 43deki yeminli anlatımı) ile anksiyete bozukluğu tanısı konularak ilaç tedavisine başlanması ve çıkarıldığı Sağlık Kurulunca hakkında 1,5 ay hava değişimi kararı verilmiş olması (Dz.21, 68) karşısında, suçu işlediği sırada 5327 sayılı TCKnın 32 nci maddesi kapsamında bulunup bulunmadığının usulünce saptanmamış olması eksik soruşturma niteliğinde görülerek mahkumiyet hükmünün bu nedenle bozulmasına karar verilmiştir.
SONUÇ VE KARAR: Yukarıda açıklanan nedenlerle;
1) Adli Müşavirin temyizine atfen ve resen, mazarratı mucip nöbet talimatına aykırı hareket etmek suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün EKSİK SORUŞTURMA sebebiyle 353 Sayılı Kanunun 221 nci maddesi gereğince BOZULMASINA,
2) Adli Müşavirin emre itaatsizlikte ısrar ve üste fiilen taarruza teşebbüs suçlarından kurulan beraat hükümlerine yönelik kabule değer bulunmayan temyiz sebeplerinin ise 353 Sayılı Kanunun 217/2 nci maddesi gereğince REDDİNE,
Yasaya uygun bulunan beraat hükümlerinin ayrı ayrı ONANMASINA, 29.03.2006 tarihinde, tebliğnameye uygun olarak OYBİRLİĞİ ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy