(1632 S. K. m. 47/A, 85, Ek m. 8) (765 S. K. m. 59, 71) (5237 S. K. m. 62)
Üste hakaret ve üste fiilen taarruz suçlarından sanık Ter.Ord.Er İsmail PINAR hakkında 3 üncü Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesince verilen 17.11.2004 gün ve 2004/506-485 sayılı mahkûmiyete ilişkin hükmün adli müşavir tarafından sanık lehine olarak süresinde sebep gösterilerek temyiz edilmesi üzerine, Askeri Yargıtay Başsavcılığının 10.04.2006 gün ve 2006/2300 sayılı tebliğnamesi ekinde hükmün düzeltilerek onanması görüşü ile Dairemize gönderilen dava dosyası incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Askeri Mahkemece, sanığın,
1. 30.12.2003 tarihinde üste fiilen taarruz suçunu işlediği kabul edilerek eylemine uyan ASCK'nın 91/1 inci maddesinin az vahim hâl cümlesi ve TCK'nın 59/2 nci maddesi uyarınca beş ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,
2. 30.12.2003 tarihinde üste hakaret suçunu işlediği kabul edilerek, eylemine uyan ASCK'nın 85/1 ve TCK'nın 59/2 nci maddeleri uyarınca iki ay on beş gün hapis cezası ile cezalandırılmasına,
Sanığa verilen aynı neviden hürriyeti bağlayıcı cezaların TCKnın 71 inci maddesi uyarınca toplanarak sonuç olarak sekiz ay on beş gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.
Hüküm, adli müşavir tarafından özetle, cezaların toplanması sırasında sanık aleyhine olacak şekilde maddi hata yapıldığı belirtilerek sanık lehine temyiz edilmiştir.
Tebliğnamede, hükümlerin toplanması sırasındaki maddi hata ve 5237 sayılı TCKdaki hükümler yerine 765 sayılı TCKnın 59/2 ve 71 inci maddelerinin uygulanması nedeniyle düzeltilerek onanması yönünde görüş bildirilmiştir.
Dosya kapsamına göre; sanığın 30.12.2003 günü sabah saatlerinde koğuşu zamanında terk etmemesi nedeniyle nöbetçi subayının emri üzerine, diğer bazı erlerle birlikte sanığın da ismini nöbetçi subayına veren mağdur Ord. Çvş. Şükrü TEKELİye, sabah sporundan sonra a......koyduğumun çocuğu, g..t herif şeklinde hakaretamiz sözler söylediği, daha sonra da üstü durumundaki mağdur çavuşa yumrukla vurduğu; böylece sanığın üste hakaret ve üste fiilen taarruz suçlarını işlediği maddi olay olarak sabit olup, eylemin oluşumu konusunda bir tereddüt bulunmamaktadır.
Askeri Mahkemece, suçların sübutunun kabulünde, vasıflarının tayininde, haklı ve hukuka uygun gerekçelerle alt sınırdan ceza uygulanmasında, takdiri indirim sebebiyle cezalardan indirim yapılmasında, ASCK'nın Ek-8 ve 47/A maddelerinin açık hükümleri karşısında söz konusu suçlar nedeniyle verilen hürriyeti bağlayıcı cezaların para cezasına çevrilmemesi ve ertelenmemesinde bir isabetsizlik görülmemiştir.
Ancak sanık hakkında hükmedilen hapis cezalarının TCKnın 71 inci maddesi uyarınca toplanırken maddi hata sonucu 7 ay 15 gün yerine 8 ay 15 gün hapis cezasına hükmedilmesi Kanuna aykırı olduğu gibi, 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCKda cezaların içtımaına yer verilmemesi nedeniyle hükmün uygulamadan bozulmasına ancak, bu bozma sebebi yeniden yargılama yapmayı gerektirmediğinden hükmün düzeltilerek onanmasına karar verilmiştir.
Tebliğnamede, her iki mahkûmiyet hükmünde uygulanan takdiri indirim maddesini düzenleyen 765 sayılı TCKnın 59/2 nci maddesinin yürürlükten kalkmış olması nedeniyle hükümlerin bu yönden de bozulması ve takdiri indirim maddesi olarak 5237 sayılı TCKnın 62 nci maddesinin uygulanması suretiyle hükümlerin düzeltilerek onanması görüşü bildirilmiş ise;
Mahkûmiyet hükümlerinin tesis edildiği 17.11.2004 tarihinde 765 sayılı TCKnın yürürlükte bulunduğu, uygulanan 765 sayılı TCK'nın 59/2 ve 71 inci maddeleri yönünden 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK ile sanık lehine herhangi bir lehe hüküm getirilmediği, hüküm tarihi itibarıyla uygulamada bir yanlışlık olmadığı anlaşılmakla tebliğnamedeki bu görüşe itibar edilmemiştir.
SONUÇ VE KARAR: Yukarıda açıklanan nedenlerle;
Uygulama yönünden yasaya aykırı görülen mahkûmiyet hükmünün 353 sayılı Kanunun 221/1inci maddesi uyarınca adli müşavirin temyizine atfen ve resen BOZULMASINA;
Ancak; bozma sebebi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, 353 sayılı Kanunun 220/2-J maddesi uyarınca, cezaların toplanmasına ilişkin kısmının hükümden çıkarılmak suretiyle sanığın üste fiilen taarruz suçundan beş ay, üste hakaret suçundan 2 ay 15 gün hapis cezası ile ayrı ayrı cezalandırılmasına şeklinde DÜZELTİLEREK ONANMASINA,
Tebliğnameye uygun olarak, 19.04.2006 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy