(1632 S. K. m. 47/A, 66, 73, Ek. m. 8) (765 S. K. m. 59) (5237 S. K. m. 62)
İzin tecavüzü suçundan sanık Ter.Top.Er İbrahim TEKİN hakkında 7 nci Kor.K.lığı Askeri Mahkemesinin 29.08.2005 gün ve 2005/246-766 sayılı mahkumiyet hükmünün, sanık tarafından yasal süresinde temyiz edilmesi üzerine, Başsavcılığın 02 Mayıs 2006 tarih ve 2006/2892 sayılı hükmün onanması görüşünü içeren tebliğnamesi ekinde Dairemize gelen dava dosyası incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Askeri Mahkemece; sanığın, 20.10.2002-26.10.2002 tarihleri arasında izin tecavüzü suçunu işlediği sabit görülerek, eylemine uyan ASCKnın 66/1-b, 73 ve TCKnın 59/2 nci maddeleri uyarınca neticeten beş ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir .
Bu hüküm sanık tarafından; Cezanın usul ve yasaya aykırı olduğu, paraya çevrilmesi ve ertelenmesi gerektiği ileri sürülerek temyiz edilmiştir.
Dosya içeriğinden;
Şanlıurfa/Siverek ilçesindeki birliğinden 01.10.2002 tarihinde ayrıca dört gün yol süresi tanınarak on beş gün süreyle İstanbul iline kanuni izine gönderilen sanığın, 01.10.2002 günü saat 09.00da birliğinden ayrılarak, en geç 20.10.2002 günü saat 09.00da birliğine katılması gerekirken katılmadığı ve izin süresini geçirerek 26.10.2002 günü saat 22.15te kendiliğinden birliğine katıldığı, bu suretle 20.10.2002 günü saat 09.00 - 26.10.2002 günü saat 22.15 tarihleri arasında izin tecavüzünde bulunduğu anlaşılmıştır.
Bu itibarla, Askeri Mahkemece, dosyada mevcut delillerin tartışılıp değerlendirilmesinden sonra edinilen vicdani kanaate göre, sanığın, ailevi ve maddi sorunları nedeniyle gittiği izninden zamanında dönüp birliğine katılamadığı şeklindeki mazeretinin askerlik hizmetine tercih edilebilecek geçerli bir mazeret olarak kabul edilmeyerek, Kanunun öngördüğü cezanın alt sınırından ceza tayini ile kanuni ve takdiri indirim maddelerinin uygulanmasında, izin tecavüzü suçunun sırf askeri suç vasfında olması nedeniyle ASCK'nın EK-8inci maddesi uyarınca paraya çevrilememesi ve ASCKnın 47/A maddesine göre ertelenmemesinde bir isabetsizlik bulunmadığı görülmekte ise de;
Hüküm tarihi itibariyle takdiri indirimin 5237 sayılı Yeni Türk Ceza Kanununun 62 nci maddesine göre yapılması gerekirken, 01.04.2005 tarihinden itibaren yürürlükten kalkmış olan 765 sayılı eski TCK'nın 59 uncu maddesinin uygulanması yasaya aykırı görüldüğünden, mahkumiyet hükmünün bozulmasına karar verilmiş, fakat bozma sebebi yeniden yargılamayı gerektirmediğinden 353 sayılı Kanunun 220/2-H maddesi gereğince hükmün düzeltilerek onanmasına karar verilmiştir.
SONUÇ VE KARAR: Yukarıda açıklanan nedenlerle;
Yasaya aykırı görülen mahkumiyet hükmünün, 353 sayılı Kanunun 221/1 inci maddesi uyarınca, sanığın temyizine atfen ve re'sen, hükmün takdiri indirim sebebinin uygulanması ile ilgili Kanun ve madde numarasının yanlış yazılmış olması yönünden BOZULMASINA,
Ancak, bozma sebebi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, 353 sayılı Kanunun 220/2-H maddesi uyarınca mahkumiyet hükmünün bu bölümünün,
...Söz konusu cezadan 5237 sayılı Yeni TCK'nın 62 nci maddesi gereğince takdiren 1/6 oranında indirim yapılarak neticeten beş ay hapis cezasıyla cezalandırılmasına, şeklinde DÜZELTİLEREK ONANMASINA,
Tebliğnameye uygun olarak, 09.05.2006 tarihinde, oy birliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy