Askeri Yargıtay 1. Daire 2006/95 Esas 2006/91 Karar

(765 S. K. m. 51, 59) (647 S. K. m. 4, 5, 6) (5237 S. K. 29) (1632 S. K. m. 47)

Üste fiilen taarruz suçundan sanık terhisli J. Er Yüksel AĞDAĞ hakkında 8’inci Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesince verilen 17.02.2004 gün ve 2004/3-21 sayılı mahkumiyete ilişkin hükmün sanık tarafından sebep gösterilerek, süresi içinde temyiz edilmesi üzerine, dava dosyası Askerî Yargıtay Başsavcılığının 05.01.2006 gün ve 2006/101 sayılı tebliğnamesi ekinde hükmün bozulması görüşü ile Dairemize gönderilmekle incelendi.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

Askerî Mahkemece, sanık terhisli J. Er Yüksel AĞDAĞ’ın 06.06.1999 tarihinde, üste fiilen taarruz etmek suçunu işlediği kabul edilerek, eylemine uyan ASCK'nın 91/1’inci maddesinin az vahim hal cümlesi, 765 sayılı TCK'nın 51/son ve 59/2’nci maddesi uyarınca bir ay yirmi gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

Hüküm; sanık tarafından, zamanaşımından faydalanması gerektiği, hafifletici sebeplerin ve 647 sayılı Kanunun 4, 5 ve 6’ncı maddelerinin uygulanması gerektiği, cezanın ağırlığı belirtilerek, süresinde temyiz edilmiştir.

Diğer sanık J. Onb. Bülent ERGİN hakkındaki asta müessir fiil suçundan mahkumiyete ilişkin hüküm, taraflarca temyiz edilmemekle inceleme dışı tutulmuştur.

Tebliğnamede, 5237 sayılı TCK’nın 29’uncu maddesinin sanık lehine düzenleme içerdiği, dolayısıyla sanığın eyleminin yeni yasa kapsamında değerlendirilmesi gerektiği belirtilerek, hükmün bozulması yönünde görüş ve düşünce bildirilmiştir.

Yapılan incelemede, Tunceli J.Blg.K.lığı Kh.ve Srv.Bl.K.lığında görevli sanık J.Onb.Bülent ERGİN’in yemekhane sorumlusu olduğu 06.06.1999 günü öğle yemeğinde, yemeğin sonlarına doğru artan karpuzları dağıttığı sırada, sanık J. Er Yüksel AĞDAĞ’ın kendisine verilen karpuzu kabul etmeyip tezgahtaki başka bir dilime hamle yaptığı, bu sırada Onb.Bülent ERGİN’in kendisine engel olduğu, bu sebeple sanıkların tartıştıkları ve bu tartışma sırasında sanık J. Er Yüksel AĞDAĞ’ın Onbaşı Bülent ERGİN’in yakasından tuttuğu, Bülent ERGİN’in kurtulmak için Yüksel AĞDAĞ’a vurduğu, sanığın da eline geçirdiği kepçeyle Bülent ERGİN’e birkaç kere vurduktan sonra kepçeyi ona doğru fırlattığı, kepçenin Bülent ERGİN’in koluna isabet ettiği, sanığın buna rağmen sakinleşmeyip bir masadaki boş limon kasasını da Bülent ERGİN’e fırlattığı, ancak isabet ettiremediği maddi vakıa olarak sübut bulmuştur.

Sanığın işlemiş olduğu üste fiilen taarruz suçunun sırf askeri suçlardan olması, Askeri Ceza Kanuna 5329 sayılı Kanunla eklenen Ek-8’inci maddesine göre, sırf askeri suçlar hakkında kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımlar uygulanamayacağı gibi, ASCK’nın 47’nci maddesine göre de cezanın ertelenmesi mümkün olmadığından sanığın temyiz sebepleri yerinde görülmemiştir.

Ancak, 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK’nın 29’uncu maddesinde tahrik konusunda hafif-ağır tahrik ayırımına yer verilmemiş, haksız tahrik halinde cezanın dörtte birinden dörtte üçüne kadar indirilmesine olanak sağlanmıştır. Sanığın lehine olan bu durumun, 5237 sayılı TCK’nın 29’uncu maddesi uyarınca Askerî Mahkemece yeniden değerlendirilmesine olanak sağlanması bakımından hükmün bu yönden bozulması gerekmiştir.

SONUÇ VE KARAR: Yukarıda açıklanan nedenlerle;

Sanığın temyizine atfen ve re’sen, 353 sayılı Kanunun 221/1’inci maddesi uyarınca sanık hakkında Askeri Mahkemece verilen mahkumiyet hükmünün uygulama yönünden BOZULMASINA;

Tebliğnameye uygun olarak, 25.01.2006 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy