(5237 S. K. m. 43, 62) (1632 S. K. m. 15, 87) (211 S. K. m. 26, 27, 28, 29, 30, 31, 76, 77, 78) (5271 S. K. m. 231) (Türk Silahlı Kuvvetleri İç Hizmet Yönetmeliği m. 44, 45, 46, 47, 48, 49, 636)

Askeri mahkemece, sanığın,

a. 30.6.2007 tarihinde emre itaatsizlikte ısrar suçunu işlediği kabul edilerek, ASCK'nın 87/1 ('ikinci cümlesi') maddesi uygulanıp sonuç olarak 3 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

b. 1.7.2007 tarihinde emre itaatsizlikte ısrar suçunu işlediği kabul edilerek, ASCK'nın 87/1 ('ikinci cümlesi') maddesi uygulanıp sonuç olarak 3 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği,

Bu hükmün sanık tarafından haksız yere ve onbaşılık rütbesiyle uygun olmayacak biçimde bölük astsubayı tarafından dikili nöbet cezası verildiğini, tutmadığı sancak nöbeti ve kozmik büro nöbetinin erler tarafından tutulan nöbetler olduğunu, ilk haksız nöbetini 29.6.2007 günü tuttuktan sonra bölük komutanına durumu anlattığında ilgileneceğini ve tekrar değiştirici onbaşılık nöbeti tutacağını söylemesi nedeniyle dava konusu olan iki nöbetine gitmediğini bölük komutanının tanık olarak dinlenmemesinin eksik soruşturma oluşturduğunu, öte yandan suçların zincirleme olarak işlenmesine karşın iki ayrı suçtan ceza verilmesinin kanuna aykırı olduğunu, TCK'nın 62'nci maddesi uyarınca takdiri indirim uygulanmamasının da usul ve hukuka aykırı bulunduğunu belirttiği bir dilekçeyle temyiz edildiği,

Tebliğnamede, sanığa verilen sancak ve kozmik büro nöbetlerinin onbaşılar tarafından bir sıra dahilinde tutulup tutulmadığı, sanığa nöbet tutturulmasında keyfilik bulunup bulunmadığı, buna bağlı olarak sanığa bu nöbetleri tutmasına ilişkin yazılan emirlerin hizmet emri niteliğinde olup olmadığı araştırılmadan noksan soruşturma ile kurulan, keza zincirleme suç kapsamında değerlendirilmesi gereken eylemlerin iki ayrı suç kabul edilmesi suretiyle uygulama yönünden hatalı olan mahkumiyet hükümlerinin bozulması yönünde görüş bildirildiği, tebliğnameye yazılı cevap verilmediği, anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, sanığın onbaşı rütbesiyle Keşan 4'üncü Mekanize Piyade Tugay Kh. ve Kh. Bölüğünde askerlik hizmetini yaparken,

30.6.2007 Cumartesi günü 22.00-24.00 saatlerinde Tugay Kozmik Büro silahlı nöbetçisi olduğu, nöbetin önceden kendisine bildirildiği, nöbet değiştirici onbaşı tarafından nöbet için davet edildiğinde gitmeyeceğini bildirdiği, bunun üzerine değiştirici onbaşı tarafından durumun bölük nöbetçi subayı Atğm. A.S.'ye bildirildiği, adı geçen subayın sanığı yanma çağırarak rahatsız olup olmadığını sorarak nöbet görevine gitmesini bildirdiği, sanığın Rahatsız olmadığını, nöbete gitmek istemediğini, bunun kendi keyfinden kaynaklandığını belirterek nöbet görevine gitmediği, durumun nöbetçi amirine bildirilerek sanık hakkında tutanak düzenlendiği,

Sanığın 1.7.2007 Pazar günü 22.00-24.00 saatlerinde Tugay Sancağı silahlı nöbetçisi olduğu, nöbetin önceden kendisine bildirildiği, nöbet değiştirici onbaşı tarafından nöbet için davet edildiğinde gitmeyeceğini bildirdiği, bunun üzerine değiştirici onbaşı tarafından durumun Bl.Nöb.Astsubayı Bçvş. H.A.'ya bildirildiği, aynı zamanda Bl. Astsubayı olan Bçvş. H.'nin sanığı yanma çağırarak neden nöbete gitmediğini sorarak nöbet görevine gitmesini bildirdiği, sanığın Herhangi bir sebebi olmaksızın nöbete gitmeyeceğini belirterek nöbet görevine gitmediği, durumun nöbetçi amirine bildirilerek sanık hakkında tutanak düzenlendiği, maddi vakıadır.

Tebliğnamede sanığa nöbet tutturulmasında bir keyfilik olup olmadığı konusunda noksan soruşturma bulunduğu ileri sürülmüş ve sanık tarafından onbaşı olarak dikili nöbet tutmaması gerektiği belirtilmiş ise de,

İç Hizmet Kanunu'nun 76'ncı maddesine göre, nöbet, askerlikteki müşterek hizmetlerin yapılmasını ve devamını sağlamak maksadı ile bu hizmetlerin belli bir sıra ve süre ile subay, askeri memur, astsubay, askeri öğrenci, erbaş ve erler ile Silahlı Kuvvetler teşkilatı içinde vazifeli olan bilumum sivil şahıslar tarafından yapılmasıdır. Anılan Kanun'un 77'nci maddesinde, kıtalarda, karargahlarda ve askeri kurumlarda nöbet hizmetine tabi tutulacak personelin kimler olacağının, nöbet hizmetlerinin yapılış tarzı ile şekli ve nöbetçilere ait vazifelerin talimatname ile tayin ve tespit olunacağı öngörülmüştür. Askeri Ceza Kanunu'nun nöbetçinin tanımına ilişkin 15'inci maddesinde ve İç Hiz