(5237 S. K. m. 22, 61)

...Komutanlığında görevli sanık J.Komd.Er G.K.nin, mensubu olduğu timle birlikte ...Komutanlığı emrinde görevlendirildiği,19.09.2008günü saat 05.30 sularında tim olarak yaya intikalle karakoldan ayrılıp yeni karakol hizmet binasının inşaatının bulunduğu ...Üs Bölgesine gittikleri ve burada mevzileşerek beklemeye başladıkları, sanığın, J.Er S.Y. ve J.Er O.A. ile birlikte 1 Nu.lı mevzide görevlendirildiği, saat 23.00 civarında bulunduğu mevziden J.ErS.Y.ye ait xxxxxseri numaralı HK.33 marka piyade tüfeğini alarak müteveffa J.Komd.Er C.Ö.nün de bulunduğu 20 metre uzaklıktaki ikinci mevziye gittiği ve saatin kaç olduğunu sorduğu, kendisine saat olmadığının söylenmesi üzerine buradan ayrılıp üçüncü mevziye gittiği,10 dakika kadar sonra ikinci mevziye doğru yürüdüğü, bu esnada hamili olduğu silahı, namlusu bir adım kadar önünü gösterecek ve yere bakacak şekilde tüfek as pozisyonunda taşımakta olduğu, bir yandan da silahın emniyet mandalı ile oynadığı, 2 Nu.lı mevziiye iyice yaklaştığında mevzi içinde oturan müteveffanın, birkaç kez sanığa silahın emniyetiyle oynamamasını söylediği, gözetleme yapmakta olan J.Er H.A.nın da silahın emniyetle oynamaması hususunda sanığı ikaz ettiği, en son müteveffanın şu zıkkımla oynama dediği, sanığın müteffanın bulunduğu mevziye girdiği sırada silahını yere paralel şekilde askı kayışını omzundan çıkardığı ve silahı iki eli ile tuttuğu, ancak dikkatsizliği sonucu silahın tetiğine dokunduğu, ateş alan silahtan çıkan merminin mütevveffanın boyun kemiklerinde kırık ve büyük sinir kopmasına neden olduğu, bunlara bağlı olarak gelişen medüller şok nedeniyle mütevvafanın hayatını kaybettiği, eylem nedeniyle ayrıca 0,76 TL Hazine zararı meydana geldiği, tüfeğin kendiliğinden ateşleme yapacak herhangi bir arızasının bulunmadığı, tüm dosya kapsamından maddi vakıa olarak anlaşılmakta olup, Askeri Mahkemenin kabulü de bu yöndedir.

Teknik inceleme sonucu, suçta kullanılan silahın, atışına mani veya kendiliğinden ateş almasına neden olabilecek herhangi bir arızası bulunmadığı, silahın ateşleme yapması için tetik tertibatına 4008 gramlık bir kuvvetin uygulanması gerektiği saptanmıştır. Keza, silahın tam dolduruşta ve emniyeti kapalı biçimde bulundurulması gerektiği, sanık beyanı ve tanık ifadeleriyle de ortaya konulmuştur.

Sanığın, olay öncesinde emirler hilafına, tam dolduruşta bulunan silahın emniyetini açtığı, 2 Nu.lı mevziiye yaklaşırken silahla oynadığı, müteveffa J.Komd.Er C.Ö. ve tanık J.Er H.A.nın ikazlarına rağmen silahla oynamaya devam ettiği ve silahın namlusu müteveffaya doğru iken tetik tertibatına dokunarak elinde bulundurduğu silahı ateşlenmesine ve bunun sonucunda müteveffanın ölümüne sebebiyet verdiği gözetildiğinde, sanığın, silahında dikkatsizlik sonucu bir kişinin ölümüne sebebiyet vermek suçunu işlediği anlaşılmıştır.

5237 sayılı TCKnın 22/3üncü maddesinde düzenlenen, Kişinin öngördüğü neticeyi istememesine karşın, neticenin meydana gelmesi halinde bilinçli taksir vardır, bu halde taksirli suça ilişkin ceza üçte birden yarısına kadar artırılır. hükmü ile basit taksir-bilinçli taksir ayrımı yapılarak, bilinçli taksir için daha fazla ceza verilmesi öngörülmüştür. Yasanın bu hükmüne göre, bilinçli taksirden söz edilebilmesi için, failin neticeyi öngörmüş olması, neticenin gerçekleşmesini istememesi, ancak neticenin gerçekleşmiş olmasıgerekmektedir. Taksirli bir eylem için neticenin öngörülebilir olması gerektiği dikkate alındığında, bilinçli taksirle, basit taksir arasındaki fark, öngörülebilir neticenin fail tarafından öngörülmüş olup olmamasıdır. Eğer fail genel olarak neticenin gerçekleşebileceğini öngörmüş, fakat kendisine olan güven veya eyleminin işleniş tarzı itibarıyla neticenin gerçekleşmeyeceği düşüncesiyle hareket etmişse ortada bilinçli taksir vardır. Buna karşılık, fail, öngörülebilir bir neticeyi öngörememiş ve fakat netice gerçekleşmiş ise, basit taksir hali söz konusudur.

Somut olayda, sanığın tam dolduruşta bulunan ve herhangi bir arızası bulunmayan silahın emniyetini açması, müteveffa ve tanık J.ErH.A.nın ikazlarına rağmen silahla oynamaya devam etmesi, silahın namlusunun müteveffaya doğru olması ve aralarındaki mesafenin yakınlığı ile silah kazaları hususunda eğitim almış bulunması gözetildiğinde, neticenin gerçekleşebileceğini öngördüğü, fakat kend