(5237 S. K. m. 50) (1632 S. K. m. 47)
Askeri Mahkemece Sanık Hv.P.Çvş. S.Y.nin olay tarihinde ...K.lığı emrinde görevli olduğu, bulunduğu yerde, araç muhafızı olarak görev yapmakta olduğu, ...K.lığı içinde çalışan bir işçiyi ikmal merkezinden alıp evine bırakmakla görevli olduğu, araca hazırladığı valiz ile birlikte bindiği, daha sonra işçiyi çalıştığı yerden alıp evine götürmek için hareket ettiği, nizamiyeye geldiklerinde nöbetçi amirin durdurduğu, arama yapmak için araçtan indirildiği, arama sırasında sanığın valizinde bir adet kamuflaj ve bir çift bot bulunduğu...şeklindeki bir kabul ile sanığın, askeri eşyayı çalmak suçunu işlediği kabul olunarak, yazılı olduğu şekilde mahkumiyetine karar verildiği anlaşılmış ise de;
Suç vasfının doğru bir biçimde belirlenebilmesi için, sanığın valizi içerisinde nizamiyeden çıkarmaya çalıştığı askeri malzemelerin (Dosyada bulunan malzeme teslim tutanağına göre, sanığa kullanımı için bir çift bot verilmiş olması ve valizinden çıkan bir çift botun da kullanılmamış yeni bir bot olması karşısında, bir çift botun sanığa kullanımı için verilmiş askeri eşya olmadığı anlaşılmaktadır) sanığa kullanımı için verilmiş eşya olup olmadığı veya sanığın bu askeri eşyaları bir Birlik deposundan yahut diğer er ve erbaşlardan çalıp çalmadığı veyahut ne şekilde temin ettiği belli olmayan askeri eşyalar mı olduğu hususlarının araştırılması, sonucuna göre, Birlik dışarısına çıkarmaya çalıştığı eşyalar kendi kullanımına tahsisli eşyalar ise, zimmete teşebbüs; bir Birlik deposundan yahut diğer er ve erbaşlardan çalınmış eşyalar ise askeri eşyayı çalmak, ne şekilde temin ettiği belli olmayan askeri eşyalar ise askeri eşyayı gizlemek suçunun oluşup oluşmadığının değerlendirilmesi gerektiğinden, hukuka aykırı bulunan mahkumiyet hükmünün noksan soruşturma yönünden bozulmasına karar verilmiştir.
Bozma sebebi karşısında, sanığa isnat olunan, askeri eşyayı çalmak suçunun, sırf askeri suç olmadığı gözetildiğinde, TCKnın 50nci ve ASCKnın 47/1-A ve Ek madde 8inci maddesinin 1 ve 2nci fıkraları gereğince, öngörülen hapis cezasının, seçenek yaptırımlara çevrilmesi mümkündür. Buna rağmen, Askeri Mahkemece, takdire yönelik bir değerlendirme yapılmaksızın askeri eşyayı çalmak suçunun, sırf askeri suç olduğu kabul olunarak öngörülen hapis cezasının, seçenek yaptırımlara çevrilmemesinin hukuka aykırı olduğuna ve kabule göre de, askeri eşyanın Birlik dışına çıkarılmadan ele geçirildiği dikkate alındığında teşebbüs hükümlerinin uygulanmasının değerlendirilmemesinin eksiklik olduğuna işaret olunmuştur.
Tebliğnamede, sanığın valizinde bulunan askeri eşyaların kullanılmış mı yoksa yeni malzeme mi olduğunun da araştırılması gerektiği belirtilmiş ise de, bu malzemelerden bir çift botun henüz kullanılmamış, kamuflajın ise az kullanılmış olduğunun saptanarak tutanak altına alınmış olduğu gözetildiğinde, tutanak yeterli görülerek, bu durum, noksan soruşturma olarak kabul edilmemiştir. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy