(AİHS. m. 5, 6) (2709 S. K. m. 38) (5271 S. K. m. 217)

Askeri Mahkemece, sanığın 12.08.1997-16.07.2008 tarihleri arasında firar suçunu işlediği kabul edilerek mahkûmiyet hükmü kurulmuş ise de,

Sanığın, Kara Kuvvetleri Komutanlığı Askeri Mahkemesinde 1994/543 Esas sayılı dava dosyası üzerinden yürütülen firar suçuna ilişkin yargılamada 04.07.1994 tarihinde tutuklandığı, 23.08.1994 tarihinde tahliye edildiği (Dz. 208,209), tahliyesini müteakip Mamak Askerlik Şubesi tarafından 24.08.1994 tarihinde Konyadaki Birliğine sevk edildiği (Dz.13), yapılan sevke rağmen Birliğine katılmayarak firar ettiği (Dz.17), Şırnak Asliye Ceza Mahkemesince nüfus cüzdanında sahtecilik suçundan 12.06.1997 tarihinde tutuklandığı (Dz.198), Şırnak Ağır Ceza Mahkemesinin 08.07.1997 tarihli kararı ile tahliyesine karar vedildiği (Dz.198), ancak tahliye edilmeyip hakkında kesinleşmiş olan Kara Kuvvetleri Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 08.11.1994 tarihli ve 1994/543-373 E.K. sayılı firar suçuna ilişkin on bir ay yirmi gün hapis cezasının infazına geçildiği (Dz.198), infazın tamamlanmasını müteakip Şırnak Asliye Ceza Mahkemesinin 04.08.1997 tarihli kararı ile 09.08.1997 tarihinden itibaren şartla tahliye edildiği (Dz.210), müsnet firar suçundan hakkındaki yakalama emrine istinaden 08.11.2010 tarihinde yakalandığı (Dz. 80-87) tüm dosya kapsamından anlaşılmaktadır.

Askeri Mahkemece, sanığın 09.08.1997 tarihinde şartla tahliye olmasını müteakip, Şırnak ile Birliğinin bulunduğu Ankara arasında iki günlük yol süresi tanınarak 12.08.1997 tarihinden itibaren firara başladığı ve bu tarihin suç başlangıç tarihi olduğu kabul edilmiş ise de, sanığın 23.08.1994 tarihinde firar suçundan tahliyesini müteakip, 24.08.1994 tarihinde Ankara/Mamak Askerlik Şubesi tarafından Konyada bulunan o zamanki Birliğine sevk edilmesine rağmen, Ankara-Konya illeri arasın tanınacak bir günlük yol süresi sonunda Birliğine katılmaması, 12.06.1997 tarihinde adli suç sebebiyle tutuklanıp tahliye olmasının ardından genel cezaevinde, daha önce kesinleşmiş firar suçunun infazının yapılması, 09.08.1997 tarihinde infazın tamamlanmasını müteakip herhangi bir askeri kurum veya Birliğe teslim edilmemesi ve herhangi bir askeri kurum veya Birliğe katılmayan sanığın 26.08.1994 tarihinde başlayan firar eylemine ilişkin kastını devam ettirmesi hususları bir bütün halinde değerlendirildiğinde, suç başlangıç tarihinin 26.08.1994 olarak tespit edilmesi gerekirken 12.08.1997 olarak belirlenmesi hukuka aykırı bulunmaktadır.

Yargılama sırasında Askeri Mahkemece alınan karar üzerine Adana Asker Hastanesinde yapılan adli gözlem işlemleri sonucunda, Sağlık Kurulunun 28.07.2011 tarihli ve 1711 sayılı Raporu ile sanığa Antisosyal kişilik bozukluğu tanısı konularak, 16.07.2008 tarihine kadar askerliğe elverişli olduğuna, bu tarihten itibaren ise askerliğe elverişsiz olduğuna karar verildiği, Askeri Mahkemenin de hukuka uygun olarak, suç temadisini sanığın askerliğe elverişsizlik halinin başlama tarihi olan 16.07.2008 olarak kabul ettiği görülmektedir.

Soruşturma aşamasında sanık hakkında GATA Sağlık Kurulunun 24.11.2010 tarihli ve 5205 sayılı Raporu ile sanığa DiyabetusMellitus tanısı konularak askerliğe elverişli olmadığının tespit edildiğinin öğrenilmesi üzerine GATAdan Ek Rapor istenildiği, GATA Sağlık Kurulunun 19.01.2011 tarihli ve 21 sayılı Ek Raporu ile sanık hakkında DiabetusMellitus tanısı Kasım 2010 tarihinde konmuştur. Tnk.Er Rahmi TEKİNin 1997 yılına ait herhangi bir tetkiki mevcut değildir. Bu sebeple hastanın 1997 yılında DiabetusMellitus olduğu mevcut haliyle belirtilemez. kararı verildiği,

Askeri Mahkemece kovuşturma aşamasında dinlenilen Bilirkişi dahiliye uz