(1632 S. K. m. 66) (1111 S. K. m. 78) (353 S. K. m. 221)
Askeri Mahkemece “Sanığın, Birliğinde görev yaparken 28.05.2014 tarihinden itibaren başlamak üzere … Devlet Hastanesinden 21 gün hava değişim aldığı, almış olduğu bu hava değişiminin 18.06.2014 günü sona erdiği, gönderilmiş olduğu hava değişiminden …arası tanınması gereken bir günlük yol süresi dahil en geç 19.06.2014 günü bitimine kadar Birliğine katılması gerekirken katılmadığı, bilahare 10.10.2014 tarihinde kendiliğinden gelerek teslim olduğu,…böylece, 20.06.2014 (00:00)-10.10.2014 tarihleri arasında temadi eden izin tecavüzü suçunu işlediği” şeklindeki bir kabulle, sanığın, yukarıda açıklandığı şekilde cezalandırılmasına karar verilmiş ise de;
Sanık savunmalarında (Dz.21, 39), askerliğinin bitmesine üç gün kaldığından … Askerlik Şubesine giderek askerlik hizmetini şubede tamamlamak istediğini söylediğini, Askerlik Şubesi tarafından kendisinden rapor aslının istenildiğini, rapor aslını Birliğine bırakmış olduğundan Birliğine telefon ederek raporu faksla istediğini, raporun gelmesinin geç sürdüğünü, bu arada, nüfusa kayıtlı olduğu askerlik şubesinden Birliğine katılmasının gerektiğinin, yoksa firarının verileceğinin söylenmesi üzerine Birliğine teslim olduğunu, yaşadığı bu olayları Bölük Astsubayı S.D. ile Uzm.Çvş.M.Ü’nün bildiğini belirtmiştir.
Soruşturma aşamasında tanıklığına başvurulan Bçvş.S.D. “E.T., 21 gün hava değişimine gitmişti. Tarihini tam olarak hatırlamıyorum, fakat 2014 yılı haziran ayı içerisinde beni Balıkesir … Askerlik Şubesinden aradılar. Askerlik Şubesiyle yaptığım görüşmede E.T’nin kalan askerlik süresinin 12 günden fazla olması nedeniyle şubede tamamlayamayacağı, Birliğine dönmesi gerektiği söylendi. Bende bunun üzerine 2014 yılı haziran ayı içerisinde E.T beni aradından ve Birliğine dönmesi gerektiğini söyledim.” Şekline beyanda bulunmuştur.
Askeri Mahkemece, sanığın kayıtlı bulunduğu … Askerlik Şubesi Başkanlığına müzekkere yazılarak, sanığın 21 günlük hava değişimi sonunda kaç gün daha askerlik süresinin kaldığının hesaplanarak bildirilmesi, bu süre zarfında geri kalan askerlik süresini Askerlik Şubesinde tamamlamak üzere bir başvurusunun olup olmadığı ve bu hususta herhangi bir işlem yapılıp yapılmadığı sorulmuştur. … Askerlik Şubesi Başkanlığınca, sanığın 21 günlük hava değişim süresi sonunda 15 gün askerlik hizmetinin kaldığı, askerlik şubesine uğrayarak sevk işlemini yaptırmadığından izin tecavüzü suçundan aranmaya başlandığı, 10.10.2014 tarihinde Birliğine katılınca eksik hizmetinin tamamlattırılarak 26.10.2014 tarihinde terhis edildiği, terhis belgesi incelendiğinde de sekiz gün eksik hizmetinin bulunduğunun anlaşılması üzerine, bu noksan hizmetini tamamlamak için takibe alındığı bildirilmiştir.
Askeri Mahkemece, … Askerlik Şubesi Başkanlığına da müzekkere yazılarak, sanığın, eksik hizmetini tamamlamak için 28.05.2014-10.10.2014 tarihleri arasında bir müracaatının olup olmadığı, müracaatı varsa ne gibi işlemlerin yapıldığı sorulmuştur. … Askerlik Şubesi Başkanlığınca da, sanığın 28.05.2014-10.10.2014 tarihleri arasında müracaatının olmadığı, eksik hizmetini tamamlamak için 30.04.2015 tarihinde müracaat ettiği ve sekiz günlük eksik hizmetin 30.04.2015-08.05.2015 tarihleri arasında … İlçe Jandarma Komutanlığı emrinde tamamlattırıldığı bildirilmiştir.
Sevk belgesi incelendiğinde, sanığın askerlik hizmetini yerine getirmek için Askerlik Şubesi tarafından 17.06.2013 tarihinde Birliğine sevk edildiği görülmektedir.
1111 sayılı Askerlik Kanununun 78'inci maddesinde, erbaş ve erlere verilen hava değişimi ve istirahat sürelerinin toplam 30 güne kadar (dahil) olan kısmının muvazzaf askerlik hizmetinden sayılacağı hükmü;
MSY 70-1 (Ç) Askeralma Yönergesinin 2'nci Bölüm 7'nci Kısım "Noksan hizmetli olarak terhis edilenler ile hava değişimi bitiminde birliklerine sevk edilmemesi gereken yükümlülere yapılacak işlemler" başlıklı 3'üncü maddesi de;
"a. Hava değişimleri veya hizmetleri sonunda;
(1) 15 aylık hizmet süresine tabi yükümlüler için toplam 15 gün (dâhil),
(2) 12 aylık hizmet süresine tabi yükümlüler için toplam 12 gün (dâhil)
(3) 6 aylık hizmet süresine tabi yükümlüler için toplam 6 gün (dâhil), hizmeti kalan erbaş ve erler ile bu süreler kadar noksan hizmetli olarak terhis edilenler hakkında müteakip maddelerde belirtilen esaslar çerçevesinde işlem yapılır. Bu sürelere varsa kanuni izinler dâhildir.
...
K. Erbaş ve erlerin hava değişimi kararlı sağlık raporları askerlik şubesine ulaşmasını müteakip, hava değişimi bitiminde kalan hizmet süreleri tespit edilir;
(1) Askerlikten sayılan hava değişimi süresi ile birlikte, muvazzaflık hizmetini tamamlayan erbaş ve erler, kalan hava değişimi süresine bakılmaksızın birlik ve kurumlarınca terhis edilirler. Bunların terhis belgesi ve kıta şahsi dosyası birliğinden istenir. Hava değişimi süresinin başladığı tarihten terhis tarihine kadar geçen süre için hava değişimi bedeli ödenir. Herhangi bir nedenle yükümlünün birliğinden terhis imkânı ortadan kalkmışsa askerlik şubesince terhisi yapılır.
(2) Hava değişimi sonunda kullanmadıkları izinler dâhil olmak üzere “a” fıkrasında belirtilen süreler kadar hizmeti kalanlar tekrar birliklerine sevk edilmez. Bunlara başvurdukları askerlik şubelerince hava değişimi sonunda müracaat edeceklerine ilişkin yazılı tebligat yapılır, tebligatta hava değişimi sonunda askerlik şubesine başvurmadıklarında haklarında hava değişimi aşımından işlem yapılacağı bildirilir.
(3) Hava değişimi sonunda rahatsızlıklarından dolayı tek tabip tarafından verilen istirahat raporları sonunda a fıkrasında belirtilen sürelerden az askerlik hizmeti kalanlar istirahatleri sonunda tekrar birliklerine sevk edilirler.
(4) Birliklerine kullanmadığı izninin olup olmadığı ile izin sonunda terhise hak kazanıp kazanmadığı hususu yazı ile kayıtlı bulundukları askerlik şubelerince sorulur. İzin hakkı ile birlikte terhise hak kazananların birlik ve kurumlarından yükümlü hakkında düzenleyecekleri izin belgesi ve hizmet durum belgesi ile şahsi dosyasını askerlik şubesine resmi taahhütlü olarak göndermeleri istenir.
(5) İstenen belgeler askerlik şubesine ulaştıktan sonra terhis belgesi, tüm askerlik hizmet süresini kapsayacak şekilde, hizmet durum çizelgesi esas alınarak yerli askerlik şubesi tarafından düzenlenir. Bu yükümlülere ayrıca “Terhis Öncesi Uygulanacak Sağlık Durumu Hakkında Bilgi Formu” hava değişimi işlemlerini yapan askerlik şubesi başkanlığı tarafından tanzim edilerek kayıtlı bulundukları askerlik şubesine gönderilir." hükmü yer almaktadır.
Bu düzenlemeler kapsamında, sanığın savunması da dikkate alınarak, somut olay incelendiğinde;
1) Askerlik hizmetini yerine getirmek için 17.06.2013 tarihinde Askerlik Şubesi tarafından Birliğine sevk edildiği anlaşılan sanığın şube şahsi dosyasının kayıtlı bulunduğu … Askerlik Şubesi Başkanlığından getirtilerek, şube şahsi dosyasının, özellikle, almış olduğu hava değişimi ve istirahatlara ilişkin rapor/raporların, izin belgelerinin, varsa ceza kayıtları ve askerlikten sayılmayan sürelere ilişkin belgelerle terhis çizelgesinin bilirkişi incelemesine tabi tutularak, sanığın, normal şartlarda hangi tarihte terhise hak kazandığının, istirahatının (hava değişiminin) bitim tarihi itibariyle izinleri de dikkate alınarak terhisi için kaç gün askerlik hizmetinin kaldığının, kalan askerlik süresine göre, eksik askerlik süresinin Birliğine sevk edilmeksizin ikametgahının bulunduğu yerde tamamlattırılmasının gerekip gerekmediğinin bilirkişi raporu ya da mütalaası ile açıklığa kavuşturulmaması;
2) Sanığın savunmaları ile soruşturma aşamasında tanıklığına başvurulan Bçvş.S. D’nin yeminli ifadesi dikkate alınarak, maddi vakıanın tam olarak tespiti ve sanığın suç kastının belirlenmesi bakımından, sanığın hangi tarihte … Askerlik Şubesine müracaat ettiği, kendileriyle sanık arasında hangi tarihlerde ne tür görüşmeler geçtiği hususlarında, Bçvş.S.D’nin kovuşturma aşamasında tanık sıfatıyla dinlenilmemesi, Uzm.Çvş.M.Ü’nün de tanıklığına hiç başvurulmaması;
Hususları noksan soruşturma olarak görülmüş, bu nedenle, sanığın temyizine atfen ve resen, hukuka aykırı bulunan mahkûmiyet hükmünün bozulmasına karar verilmiştir.
SONUÇ VE KARAR: Açıklanan nedenlerle;
Sanığın temyizine atfen ve resen, mahkûmiyet hükmünün, 353 sayılı Kanun’un 221/1’inci maddesi gereğince noksan soruşturma yönünden hukuka aykırılık nedeniyle BOZULMASINA,
Tebliğnameye aykırı olarak, 24.02.2016 tarihinde, oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy