(1632 S. K. m. 47, 87, 121, Ek m. 8) (5237 S. K. m. 50, 62)

Müteaddit emre itaatsizlikte ısrar (2 kez) ve askerliğe ait evrakı tahrip etmek suçlarından sanık terhisli Mu.Er Durmuş ÇİFTÇİ hakkında Kara Kuvvetleri Komutanlığı Askeri Mahkemesince verilen 04.11.2008 tarihli ve 2008/239-1060 Esas ve Karar sayılı mahkumiyet hükümleri, sanık tarafından süresinde temyiz edildiğinden, Askeri Yargıtay Başsavcılığının onama ve bozma istemlerini içeren, 19.03.2009 tarihli ve 2009/3263 sayılı tebliğnamesine bağlı olarak Dairemize gönderilen dava dosyası incelendi.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

Askeri Mahkemece, sanığın,

1- Müteaddit (2 kez) emre itaatsizlikte ısrar suçlarını işlediği sabit görülerek ASCK'nın 87/1 (1'nci cümle) ve TCK'nın 62'nci maddeleri iki kez uygulanmak suretiyle ayrı ayrı 25 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına,

2- Askerliğe ait evrakı tahrip etmek suçunu işlediği sabit görülerek ASCK'nın 121, TCK'nın 62 ve 50/3'nci maddeleri uygulanmak suretiyle 500 YTL adli para cezası ile cezalandırılmasına, karar verilmiş, hükümler, sanık tarafından, kendisine haksız olarak ceza verildiği ileri sürülerek temyiz edilmiştir.

1) İlk emre itaatsizlikte ısrar suçu yönünden inceleme:

Birliğe içki sokulmayacağı ve kullanılmayacağına ilişkin emir tebliğ edilmesine rağmen sanığın, 01.02.2007 tarihinde, dışarıdan temin ettiği biraları birliğe soktuğu, nöbetçi amiri tarafından koğuşta yapılan kontrollerde yatağının altında biraların bulunduğu dosya kapsamından anlaşılmıştır.

Yetkili amir tarafından verilmiş ve tebliğ edilmek suretiyle somut hale getirilmiş olan askeri hizmete ilişkin mezkur emrin, sanık tarafından bilinçli olarak yerine getirilmediği dosya kapsamından anlaşılmakla, sanığın eyleminin emre itaatsizlikte ısrar suçunu oluşturduğunun kabulü ile mahkumiyetine karar verilmesinde hukuka aykırılık bulunmamaktadır.

Emre itaatsizlikte ısrar suçunun sırf askeri suçlardan olması nedeniyle, bu suçtan verilen hapis cezasının seçenek yaptırımlardan birine çevrilmesi ve ertelenmesi, ASCK'nın Ek-8/2 ve 47/A maddeleri uyarınca yasal olarak mümkün değildir.

Öte yandan, Askeri Mahkemece verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına dair gerekçede yer alan, ...sanığın kişilik özellikleri ile hakkında benzer suçlardan takibat yapıldığı gözetildiğinde, ileride bir daha suç işlemeyeceği yönünde Mahkememizce kanaat oluşmadığından, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmiştir ... şeklindeki gerekçenin, sanığın, daha önce sabıkasının bulunmamasına rağmen, önceki disiplinsiz eylemleri nedeniyle birlik komutanı tarafından oda hapsi cezası ile cezalandırılması (Dz.1), ayrıca vaka kanaat raporunda belirtilen disiplinsiz davranışları karşısında, kişiliğine yönelik olarak edinilen kanaat ve varılan sonucun dosya içeriği ile uyumlu olduğu, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına dair takdir ve kabulde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varıldığından, sanığın temyiz nedenlerinin reddi ile mahkumiyet hükmünün onanması cihetine gidilmiştir.

2) İkinci emre itaatsizlikte ısrar suçu yönünden inceleme:

Sanığın, 03.03.2007 tarihinde, 12.00-14.00 saatleri arasında malzemelik nöbeti bulunmasına rağmen, nöbetine gitmediğinin nöbetçi subayı tarafından tespit edildiği anlaşılmaktadır.

Sanık aşamalardaki tüm sorgu ve savunmalarında, yorgun olduğundan dolayı uyuya kalması nedeniyle nöbetini tutamadığını ileri sürmüş ise de, Dz.32'deki tutanakta, sanığın nöbet saatinde birlik