(353 S. K. m. 228, 235) (1632 S. K. m. 66) (5237 S. K. m. 62) (Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliği m. 17)
Askeri Mahkemenin 17.1.2003 tarihli, 2003/1022-9 Esas ve Karar sayılı hükmü ile, hükümlünün; 27.9.2002-14.11.2002 tarihleri arasında izin tecavüzü suçunu işlediği sabit görülerek, ASCK’nın 66/1-b ve TCK’nın 62’nci maddeleri uyarınca on ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiş ve hüküm temyiz edilmemek suretiyle 7.2.2003 tarihinde kesinleşmiştir.
Hükümlü tarafından; 2003/1022-9 Esas ve Karar sayılı dava ile ilgili olarak on ay hapis cezası aldığını, ancak 21.3.2003 tarihinde askerliğe elverişli değildir raporu alması üzerine Askeri Yargıtay 2'nci Dairesinin 29.12.2004 tarihli, 2004/1657-1637 Esas ve Karar sayılı ilamı doğrultusunda alınan ek raporla askerliğe elverişsizlik hâlinin 3.4.2002 tarihine çekildiği belirtilerek, yargılamanın yenilenmesi isteminde bulunulmuştur.
Tebliğnamede; hükümlünün kabule değer bulunmayan yargılamanın yenilenmesi isteminin reddine karar verilmesi gerektiği hususunda görüş bildirilmiştir.
Yapılan incelemede; 353 sayılı Kanun’un 228-242’nci maddelerinde düzenlenen "Yargılamanın yenilenmesi" müessesesi, kesin hüküm kuralına karşı kabul edilmiş olağanüstü bir kanunyoludur. Kesinleşmiş hükümle sonuçlanan bir davanın hükümlü lehine yargılamanın yenilenmesi yolu ile tekrar görülmesini gerektiren sebepler, 353 sayılı Kanun’un 228’inci maddesinde sınırlı şekilde sayılmıştır.
Bu sebeplerden birisi de 353 Kanun’un 228’inci maddesinin E bendinde belirtildiği üzere, hüküm kesinleştikten sonra, yalnız başına veya daha önce irad edilen delillerle birlikte göz önünde tutuldukları takdirde hükümlünün, beraatini veya daha hafif cezayı gerektiren kanun hükmünün uygulanması ile hükümlülüğünü gerektirebilecek nitelikte hükmü etkileyen yeni vakalar veya delillerdir.
Maddede belirtilen, "Yeni vakıa" veya "Yeni delil" den amaç, kesinleşen kararın verildiği tarihte hâkimin bilmediği, dosyada bulunmayan olaylar ve deliller şeklinde kabul edilmektedir. Bu yeni delil ve vakıalar, hükümlünün beraatini veya daha hafif ceza almasını gerektiren bir kanun hükmünün uygulanabilir olmasını gerektirecek nitelikte ise, yargılamanın yenilenmesi kabul edilebilmektedir.
353 sayılı Kanun’un 235/1’inci maddesine göre de, yargılamanın yenilenmesi isteminin kabule değer olup olmadığına karar vermeye Askeri Yargıtay görevlidir.
Yargılama aşamaları itibari ile, hüküm kesinleştikten sonra yalnız başına veya daha önce irad edilen delillerle birlikte göz önünde tutuldukları takdirde hükümlünün beraatini veya daha hafif cezayı gerektiren kanun hükmünün uygulanması ile hükümlülüğünü gerektirebilecek nitelikte, hükmü etkileyen yeni vakalar veya delil bulunup bulunmadığının tespiti bakımından inceleme yapılması gerekmektedir.
Hükümlünün, 27.11.2015 tarihli dilekçesinde 21.3.2003 tarihinde “askerliğe elverişli değildir” raporu aldığını, Askeri Yargıtay 2'nci Dairesinin 29.12.2004 tarihli, 2004/1657-1637 Esas ve Karar sayılı ilamı ile, Askeri Mahkemenin 2003/1551-917 Esas ve Karar sayılı mahkûmiyete ilişkin hükmünün bozulmasına karar verilmesi üzerine yeniden yapılan yargılama sonucunda verilen Askeri Mahkemenin 2005/1487-802 Esas ve Karar sayılı kararında, 15.7.2005 tarihli ek raporla askerliğe elverişsizlik halinin 3.4.2002 tarihi olarak belirlendiğini ifade ettiği;
Hükümlünün dilekçesinin Askeri Mahkemeye ulaşmasını müteakip Askeri Mahkemece, hükümlünün 17.1.2003 tarihli, 2003/1022-9 Esas ve Karar sayılı hükme yönelik yargılamanın yenilenmesi isteminde bulunduğu değerlendirilerek, dilekçe ekinde yargılamanın yenilenmesi istemine konu 27.9.2002-14.11.2002 tarihleri arasında izin tecavüzü suçuna ilişkin 2003/1022 Esas sayılı dava dosyası yanında 3.4.2002-29.4.2002 tarihleri arasında firar suçuna ilişkin 2005/1487 Esas sayılı dava dosyasının da gönderildiği,
Anlaşılmaktadır.
Bu kapsamda, hükümlünün dilekçesi ve Askeri Mahkemenin 11.12.2015 tarihli yazısı ekinde gönderilen 2003/1022 Esas sayılı dava dosyası incelediğinde;
17.9.2002 tarihinde yol dahil 10 gün memleket iznine gönderilen hükümlünün, 27.9.2002 tarihinde izinden dönmesi gerekirken dönmediği, 14.11.2002 tarihinde saat 21:00’de polis tarafından yakalandığı, böylece 17.9.2002-27.9.2002 tarihleri arasında izin tecavüzü suçunu işlediği iddiasıyla açılan kamu davasının yargılamasını yapan Askeri Mahkemece; dava dosyasında hüküm duruşması dahil hükümlünün askerliğe elverişsiz hale gelmesine sebebiyet veren rahatsızlığı ile ilgili bir bilgi ve belge bulunmadığından, bu yönde sadece psikiyatri uzmanı bilirkişi dinlendikten sonra hükümlünün 17.9.2002-27.9.2002 tarihleri arasında izin tecavüzü suçunu işlediği sabit görülerek, 17.1.2003 tarihli, 2003/1022-9 Esas ve Karar sayılı hükümle mahkûmiyetine karar verildiği ve hükmün taraflarca temyiz edilmemek suretiyle 7.2.2003 tarihinde kesinleştiği, cezasının infaz edilerek 14.3.2003 tarihinden geçerli olmak üzere şartla tahliye edildiği;
Dilekçeye ekli olarak gönderilen 2005/1487 Esas ve Karar sayılı dava dosyası incelendiğinde ise; hükümlü hakkında … Askeri Savcılığının 7.5.2002 tarihli, 2002/2221-311 Esas ve Karar sayılı iddianamesi ile, 3.4.2002-29.4.2002 tarihleri arasında firar suçunu işlediği iddiası ile kamu davası açıldığı, yargılama sırasında sanığın adli gözlem altına alındığı ve …. Asker Hastanesi Psikiyatri Servisinde yapılan adli gözlemi sonucu 29.1.2003 tarihli, 619 sayılı Sağlık Kurulu Raporu ile, askerliğe elverişli olduğuna karar verildiği, rapor tarihinden sonra Birliğince …. Asker Hastanesine sevk edilen hükümlü hakkında …. Asker Hastanesinin 21.3.2003 tarihli ve 1536 sayılı Sağlık Kurulu Raporu ile, "kronik nitelik kazanmış antisosyal kişilik bozukluğu" tanısı konularak 14.3.2003 tarihinden itibaren askerliğe elverişli olmadığına, askerliğe elverişsizlik hâlinin bu tarihten öncesini kapsamadığına karar verildiği, Askeri Mahkemenin 1.10.2003 tarih ve 2003/551-917 Esas ve Karar sayılı mahkûmiyet hükmünün Dairemizin 29.12.2004 tarihli, 2004/1657-1637 Esas ve Karar sayılı ilamı ile noksan soruşturma yönünden bozulmasına uyan Askeri Mahkemece yeniden yapılan yargılama sırasında, hükümlü hakkında ek sağlık kurulu raporu istendiği, …. Asker Hastanesi Sağlık Kurulunca düzenlenen 15.7.2005 tarihli, 24 sayılı Ek Sağlık Kurulu Raporu ile, "27.12.2004 tarihine kadar yürürlükte kalan TSK SYY'ye göre B/17 F/1, 14.3.2003 tarihinden itibaren askerliğe elverişsiz olup, askerliğe elverişsizlik hâli bu tarihten önceyi kapsamaz. 7.12.2004 tarihinden sonra yürürlüğe giren TSK SYY hükümlerine göre B/17 F/1, 3.4.2002 tarihinden itibaren askerliğe elverişli değildir." kararı verildiği ve Askeri Mahkemenin 6.9.2005 tarihli, 2005/1487-802 Esas ve Karar sayılı hükmü ile beraat karar verildiği, bu kararında 11.10.2005 tarihinde kesinleştiği;
Görülmektedir.
Hükümlünün asker kişi sıfatı hususunda 17.1.2003 tarihli, 2003/1022-9 Esas ve Karar sayılı hükmün kesinleştiği 7.2.2003 tarihinden sonra ortaya çıkan ve bu yönüyle yargılama sırasında ileri sürülmemiş olmasından dolayı, mahkûmiyet hükmüne esas alınmayan bu yeni durumun, suçun maddi unsuru kapsamında; failin niteliği ile ilgili hükme etkisi olan yeni bir delil olduğu ve hükümlünün mahkûmiyete konu olan suç tarihlerinde askerliğe elverişsiz olduğunun veya askerliğe elverişsizlik halinin suç temadi bitim tarihinden önceki bir tarihte başladığının tespiti hâlinde beraatine karar verilmesi veya daha az bir ceza ile cezalandırılması söz konusu olabilecektir. Bu durumda … Asker Hastanesi Sağlık kurulunca düzenlenen 15.7.2005 tarihli, 24 sayılı Ek Sağlık Kurulu Raporunun, 353 sayılı Kanunun 228/1-E maddesi anlamında yeni delil niteliğinde olduğunda herhangi bir kuşku ve duraksama bulunmamaktadır.
Bu nedenle, hükümlünün yargılamanın yenilenmesi isteminin 353 sayılı Kanunun 228/1-E ve 235/1’inci maddeleri gereğince esas olarak kabulüne, hükümlünün suç tarihlerinde askerliğe elverişli olup olmadığı hususunda, suç tarihlerinde yürürlükte olan TSK SYY'nin 17'nci maddesi hükmü ile 23.12.2004 gün ve 25679 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan TSK Sağlık Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 36'ncı maddesi ile değişik 17'nci maddesi düzenlemesi dikkate alınarak, ek sağlık kurulu raporu tanzim edilmesi için 353 sayılı Kanun’un 237/1’inci maddesi gereğince … Askeri Savcılığının görevlendirilmesine karar verilmiştir.
Sonuç Ve Karar: Açıklanan nedenlerle;
Hükümlünün yargılamanın yenilenmesi talebinin, 353 sayılı Kanun’un 228/E ve 235/1’inci maddeleri gereğince ESAS OLARAK KABULÜNE;
Hükümlünün askerliğe elverişsizlik hâlinin suç tarihlerini kapsayıp kapsamadığının düzenlettirilecek Ek Sağlık Kurulu Raporu marifetiyle tespiti amacıyla, 353 sayılı Kanun’un 237/1’inci maddesi gereğince … Askeri Savcılığının GÖREVLENDİRİLMESİNE;
24.2.2016 tarihinde, tebliğnamedeki görüşe aykırı olarak, oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy