(1632 S. K. m. 12, 87) (5237 S. K. m. 257)
Askeri Mahkemece; sanığın üzerine atılı suçun unsurları itibariyle oluşmadığı kabul edilerek, CMKnın 223/2-a maddesi uyarınca, beraatına karar verilmiştir.
Hüküm; Askeri Savcı tarafından esasa ilişkin sebepler ileri sürülerek, temyiz edilmiştir.
Tebliğnamede; hükmün noksan soruşturma yönünden bozulması gerektiği yönünde görüş bildirilmiştir.
Yapılan incelemede; sanığın olay tarihinde erbaş ve er bulaşıkhanesinde görevli olmasına rağmen görev yerine gitmediğinin saat 11.00 sıralarında Bkm.Asb.Çvş. K.Ç. tarafından tespit edilmesi üzerine, Bnb. K.B. tarafından görev yerine gitmesi konusunda emir verilmesine rağmen, söz ve fiil ile açıkça reddederek görev yerine gitmediğinden bahisle hakkında emre itaatsizlikte ısrar suçundan kamu davası açıldığı;
Yapılan yargılama neticesinde Askeri Mahkemece; sanığa yapması söylenen şeyin emir değil belli bir periyot dahilinde icra edilen görev niteliğini haiz olduğu ve sanığın görevlendirme yapıldıktan bir süre sonra görev yeri olan bulaşıkhanede olmadığının tespit edildiği, böylece eyleminin emre itaatsizlikte ısrar değil, belki TCK'nın 257/2nci maddesinde yer alan ihmali davranışla görevi kötüye kullanma suçunu doğurabileceği, ancak, somut olayda bu suçun meydana gelebilmesi için gerekli olan zarar unsurunun oluşmadığı, zira mutfak faaliyetlerinde bir aksaklık veya gecikmenin olmadığı, sanığın emre itaatsizlikte ısrar olarak değerlendirilebilecek mahiyette bir eyleminin varlığından bahsetmenin mümkün olmadığı, sanığın üzerine atılı emre itaatsizlikte ısrar suçunun unsurları itibariyle oluşmadığından ve sanığın eyleminin bir başka suça da vücut vermeyeceği belirtilerek, sanığın beraatına karar verildiği anlaşılmaktadır.
As.Yrg.Drl.Krl.nun 2.4.1965 tarihli, 1965/28-53 Esas ve Karar sayılı kararında da belirtildiği gibi; Amirlik sıfatından doğan emir verme yetkisinin uygulanmasında, karavana taşıma, mutfakta görevlendirilme, nöbet ve bulaşık yıkama gibi düzenli askeri hizmetlerin, nöbet hizmeti gibi sıraya konulup bir cetvele bağlanmak suretiyle malûm ve muayyen hâle getirilmemeleri hâlinde hizmet emri niteliği taşımalarının mümkün olmadığı; Er ve Erbaşların, düzenli faaliyetlerde kendiliklerinden ve gelişi güzel görevlendirilmesinin, Askeri Ceza Kanununun 12nci maddesinde ....Bir amir tarafından emredilen bir askeri vazifenin madun tarafından yapılması hâlidir şeklinde tarif edilen, hizmet emri niteliğinde kabul edilemeyeceği; askerlik hizmetinde düzenli olarak yürütülen faaliyetlerin bir sıraya ve cetvele bağlanmadan bu şekilde belirlenmesinin, bu emrin hizmete ilişkin emir olma niteliğini ortadan kaldıracağı açıktır ( Dairemizin 16.4.2014 tarihli, 2014/435-425 E.K. sayılı kararı da aynı mahiyettedir.). Böylelikle; somut olayda olduğu gibi bulaşık yıkama görevinin nöbet hizmeti gibi sıraya konulup bir cetvele bağlanmak suretiyle malûm ve muayyen hâle getirilmesi halinde hizmet emri niteliği taşıyacağı hususunda şüphe bulunmamaktadır.
Bu nedenle; öncelikle, sanığa bulaşık yıkama görevinin ne maksatla verildiği, gelişi güzel veya cezalandırılmak amacıyla görevlendirilip görevlendirilmediği, bu görevin Bölükteki erler arasında bir sıra dâhilinde yerine getirilmesi esasına riayet edilip edilmediği hususlarının araştırılması gerekmektedir.
Ayrıca; sanığın bulaşıkhanede ne zaman, ne maksatla ve ne şekilde görevlendirildiğine ilişkin emri veren Bnb. K.B.'nin tanık olarak dinlenilmemesi;
Sanığın savunmalarında ısrarla belirttiği bulaşıkhanede görevlendirilmediği hususundaki beyanları dikkate alınarak, sanığın ne zaman bulaşıkhanede görevlendirildiği, dz.55'de mevcut görevlendirme belgesinin ne zaman düzenlendiğinin Birliğine sorulması suretiyle sanığa tebliğ edilip edilmediğinin araştırılmaması;
Sanığın psikiyatri ilaçları kullandığına yönelik savunması karşısında askerliğe elverişlilik hâli ve ceza ehliyetinin tespitine yönelik olarak Birliğinden araştırma yapılarak bu hususa ilişkin bilgi ve belgeler getirtildikten sonra bir psikiyatri uzmanı marifetiyle sanığın muayene ettirilmesi, bilirkişinin gerek görmesi halinde tam teşekküllü bir Askeri Hastanede adli gözlem altına aldırılmak suretiyle bu konudaki şüphelerin giderilmemesi;
Noksan soruşturma niteliğinde olduğundan beraat hükmünün bozulmasına karar verilmiştir.
Sonuç Ve Karar: Açıklanan nedenlerle;
Askeri Savcının temyizine atfen ve resen hukuka aykırı bulunan beraat hükmünün, 353 sayılı Kanunun 221/1inci maddesi gereğince noksan soruşturma yönünden BOZULMASINA;
13.4.2016 tarihinde, tebliğnamedeki görüşe uygun olarak, oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy