(1632 S. K. Ek. m. 1) (765 S. K. m. 238)
Güney Deniz Saha Komutanlığı Askeri Savcılığının 24.9.2002 gün ve 2002/2435-634 esas ve karar sayılı iddianamesi ile; Aydın İl Merkez Jandarma Komutanlığında görevli olan sanığın, 22.3.2002 tarihinde Aydın 3 üncü Noteri tarafından düzenlenen 04549 yevmiye nolu adi ortaklık sözleşme Şampiyon Aparatif unvanlı işyerine M.D. ile birlikte işletmek üzere % 50. oranında ortak olduğu, bu ortaklık neticesinde sanığın söz konusu şirketi 11.6.2002 tarihine kadar M.D. ile birlikte işlettiği iddia edilerek, eylemine uyan ASCK'nın Ek-1/A madde ve bendi gereğince cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmış, Güney Deniz Saha Komutanlığı Askeri Mahkemesince yapılan yargılama sonucunda da; sanığın borç ilişkisinden doğan alacağını garanti altına almak üzere borçlunun annesi M.D. adına kayıtlı iş yerine şekli bir ortaklık anlaşması ile ortak olduğu, sanığın ortaklık akdi ile bağlandığı iş yerini ticari anlamda işletme, bu işyerinin, amacına uygun faaliyetlere katılma kastı ile hareket ettiğine dair delil elde edilemediği, iş yerinin ortaklık sözleşmesi ve borç senedinin düzenlendiği tarihten bir ay sonra kapatıldığı, sanığın savunmasının aksinin kanıtlanamadığı gerekçeleri ile beraat kararı verilmiştir.
ASCK'nın Ek Madde-1'de, ticaret yapmak suçu "aşağıda yazılı fiilleri ilk defa yapan subaylarla, askeri memurlar ve astsubaylara iki aydan altı aya kadar hapis cezası verilir..." şeklinde tarif edilmiştir, Bu maddede ticaret yapmak suçunu kimlerin işleyebileceği tahdidi olarak sayılırken uzman jandarma çavuşlarına ve uzman çavuşlara yer verilmemiştir. Suçun 4 umumi unsurundan ilki olan fiilin kanunda yazılı tarife uygun olması (kanunilik) unsuru, atılı suçta oluşmadığı için Komutanın temyiz sebepleri isabetli bulunmamıştır.
Ancak, sanığa atılı fiilin sübutu (ve unsurlarının oluşması) hâlinde TCK'nin 238 inci maddesinde yazılı ticaret yasağı suçunu oluşturacağı, bu suçtan yargılama yapmaya ise adliye mahkemesinin görevli olduğu dikkate alınarak, Askeri Mahkeme tarafından görevsizlik kararı verilip dosyanın görevli ve yetkili adliye mahkemesine gönderilmesi gerekirken, yargılamaya devam edilerek atılı suçtan delil yetersizliği nedeniyle beraat kararı verilmesi bozmayı gerektirmiştir.
(¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy