(1632 S. K. m. 63)
Askeri mahkemece, sanığın;
1.12.2003-26.12.2003 tarihleri arasında bakaya suçunu işlediği kabul edilerek ASCK 'nın 63/1-A, TCK'nın 59 ve 647 sayılı Kanunun 4/1 "inci maddeleri uyarınca 866.775.000 TL ağır para cezası ile cezalandırılmasına,
Bu para cezasının sanıktan 647 sayılı Kanunun 5'inci maddesi uyarınca aylık sekiz eşit taksitte tahsiline, taksitlerden birinin süresinde ödenmemesi hâlinde geri kalan miktarın gecikme zammı da uygulanarak tamamının birden alınmasına, karar verilmiştir.
Hüküm, sanık tarafından, "30.11,2003 tarihi Pazar gününe denk geldiği için başvuru yapamadım. Söz konusu rahatsızlığımı belgeleyen raporu da bayram tatili nedeniyle alamamıştım. 1.12.2003 günü hasta olduğumu belgeleyen raporum mevcuttur." diye beyanda bulunularak süresinde temyiz edilmiştir.
Tebliğname de, sanığın sunmuş olduğu 1.12.2003 tarihli raporda belirtilen rahatsızlığının birkaç gün öncesinden başlamış olup olmayacağı konusunda araştırma yapılmadan noksan soruşturma ile hüküm kurulduğu belirtilerek bozma isteminde bulunulmuştur.
Yapılan incelemede;
Balıkesir Üniversitesi Necatibey Eğitim Fakültesi Tarih Bölümünden 19.7.2001 tarihinde mezun olan, 15.1.2002 günü son yoklaması yapılarak 2002/01 grup numarası ile yedek subay aday adayı olarak askerliğine karar alınan sanık E.Y.'nin, Grup numarası itibariyle Nisan 2003 celp döneminde yapılan sevke tâbi iken, gerek bu celp döneminde ve gerekse Ağustos 2003 celp döneminde yapılan sevklere katılmadığı için iki kez mahkemeye verildiği, son olarak Aralık 20O3 celbine tâbi iken, bu celp döneminde silâhaltına alınacak karışık sınıf yedek subay aday adayları için yayımlanan TRT duyurusu ile 21.11.2003 günü mesai bitimine kadar sevk evrakını alması gerektiği ve 30.11.2003 tarihi itibariyle askere sevk edileceği bildirilmesine rağmen, yapılan davete icabet etmediği, 1.12.2003 tarihinden itibaren bakaya durumunda iken kendiliğinden gelip 26.12.2003 günü Silopi Askerlik Şubesine teslim olduğu,
Maddi bir olay olarak sabit görülmüştür.
Askeri mahkemece, 1.12.2003 tarihli raporun sevk dönemini kapsamadığı, sanığın üzerine atılı suçun oluştuğu kabul edilerek 1.12.2003-26.12.2003 tarihleri arasında temadi eden bakaya suçundan yazılı olduğu şekilde hüküm kurulmuş ise de;
1632 sayılı Askeri Ceza Kanununun 63'üncü maddesinde yazılı bakaya suçunun oluştuğundan söz edebilmek için, diğer unsurların yanı sıra, sanığın geçerli bir mazeretinin bulunmaması, diğer bir deyişle askerliğe sevki için yapılan davete özürsüz olarak icabet etmemesi gerekmektedir. Kabul edilebilir bir mazeretin varlığı hâlinde bu suç oluşmayacaktır.
Askeri Yargıtay Daireler Kurulunun 27.3.1997/51-51, 23.10.1997/137-131, 25.5.2000/111-110 tarih ve sayılı kararlarında belirtildiği gibi, yedek subay, aday adaylarının bakaya suçunda, suç işlenmeye başlandıktan sonra alınan İstirahat raporları temadiyi kesmemekle beraber, doktor raporuyla tespit edilen ve istirahat etmeyi gerektiren bir hastalık hâlinin, her zaman ve mutlak surette raporun verildiği tarihte başladığını söylemek mümkün olmadığı gibi, ceza muhakemesinde esas olan savunmanın kanıtlanması değil, savunmanın aksinin kanıtlanması olduğundan,
Sanığın aşamalardaki iradelerinde ve temyiz dilekçesinde dile getirdiği, Silopi 2 no.lu Sağlık Ocağı Tabipliğince 1.12.2003 tarihinde yapılan muayenesinde "LUMBALJİ" tanısı konularak verilmiş olan 7 (yedi) gün yatak istirahatını gerektiren dosyadaki raporda belirtilen rahatsızlığının, muayene tarihinden bir veya birkaç gün öncesinden itibaren geçirilmekte olan bir hastalık hâli olup olamayacağı konusunda, bu raporu düzenleyen Dr. B.K.'nın tanık olarak dinlenilmesinden, gerekirse söz konusu hastalığın teşhis ve tedavisinde Uzman olan bir hekimin bilirkişi olarak tayin edilip bu konudaki mesleki görücünün alınmasından sonra karara gidilmesi gerekirken noksan inceleme ve soruşturma ile hüküm kurulması kanuna aykırı bulunmuştur.
Askeri Yargıtay Daireler Kurulunun 11.6.1998/96-93, 20.1,2000/27-3, 17.5.2001/54-53, 3'üncü Dairesinin 28.10.2003/1180-1177 ve 5'inci Dairesinin 23.5.2O01/313-3O7 tarih ve sayılı kararları ile de aynı görüş benimsenmiş bulunmaktadır.
(¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy