(1632 S. K. m. 87, 130)
Askeri mahkemece;
1) Sanık (Ter.) P.Er S.Ç.' nin 9.1.2003 tarihinde "emre itaatsizlikte ısrar etmek" suçunu işlediği kabul edilerek ASCK' nın 87/1 ve TCK' nın 59/2'nci maddeleri uyarınca yirmi beş gün hapsine, yasal imkânsızlık nedeniyle 647 sayılı Kanunun 4 ve 6'ncı maddelerinin tatbikine yor olmadığına,
2) Sanık (Ter.) R.Er S.Ç. 'nin 9.1.2003 tarihinde "emre itaatsizlikte ısrar etmek" suçunu işlediği kabul edilerek ASCK'nın 87/1 ve TCK'nın 59/2'nci maddeleri uyarınca yirmi beş gün hapsine, yasal imkânsızlık nedeniyle 647 sayılı Kanunun 4 ve 6'ncı maddelerinin tatbikine yer olmadığına,
Karar verilmiştir.
Hükümler;
Sanık (Ter.) P.Er S.Ç. tarafından, "Verilen hapis cezasının miktarı göz önüne alınarak para cezasına çevrilmesi ve ertelenmesi gerekirdi" diye beyanda bulunularak, Sanık (Ter.) P.Er H.Ö. müdafii tarafından. "Müvekkilim askeri malzemeyi korumak, çalınmasını önlemek için teybi koğuşa getirmiştir. Ancak, bilinemeyen bir surette söz konusu malzeme müzik yayını suretiyle kullanılmıştır. Yüklenen emre İtaatsizlikte ısrar suçu oluşmamıştır." diye beyanda bulunularak.
Süresinde temyiz edilmiştir.
Tebliğnamede, sanıkların eylemlerinin askeri eşyayı özel menfaatinde kullanmak suçunu oluşturmasına rağmen, emre itaatsizlikte ısrar suçundan hüküm kurulmasının kanuna aykırı olduğu belirtilerek bozma istemin bulunulmuştur.
Yapılan incelemede;
Dosya kapsamına göre; olay tarihlerinde Slh.Kuv.Mzk.Asb.Hzlm. Snf.Ok.Ds.BI.K.'lığı emrinde askerlik hizmetini yerine getirmekte olan sanık (Ter.) P.Er S.Ç. ve (Ter.) P,Er H.Ö.'nün, 9.4.2003 günü akşamı saat 19.; sıralarında, erbaş ve er koğuşunda oto teybi çalarak müzik dinlerlerken nöbet subayı Mı.Tek.Kd.Bçvş. İ.Y. tarafından yakalandıkları ve bu durunu 10.4.2003 tarihli bir tutanakla tespit edildiği,,
Maddi bir olay olarak sabit görülmüştür.
Olay tarihinden önce, destek bölük komutanlığınca düzenlenen ve her iki sanığa da ayrı ayrı tebliğ edilmiş bulunan emirle, "Destek bölüğünde görev bütün erbaş ve erlerin radyo, cep telefonu, teyp, walkman, kaset, CD, VCC DVD, fotoğraf makinesi bulundurmaları ve kullanmalarının yasaklandığı anlaşılmaktadır.
9.4.2003 günü, erbaş ve er koğuşunda her iki sanığın birden kase çalarak müzik dinlemek suretiyle kullandıkları oto teybi, sanık (Ter.) P.E S.Ç.'nin sürücüsü bulunduğu 0 302 Mercedes marka askeri araca ait olup, bölül motor kademe sorumlusu Ord.Tek.Kd.Bçvş. R.A. tarafından, söz konusu aracın eskiyen elektrik tesisatı söktürülürken yerinden çıkarılarak kademe binasında depo olarak kullanılmakta olan asma kata konularak muhafaza altına aldırıldıktan sonra, kademede tamirci olarak görev yapan sanık (Ter.) P.Er H.Ö tarafından buradan habersizce alınarak erbaş ve er koğuşuna götürülmüştür. Her iki sanık birden, bu oto teybini erbaş ve er koğuşunda kurulmuş olan bir düzenekle çalıştırarak müzik dinlemek suretiyle kullanırlarken nöbetçi subayı tarafından yakalanmışlardır.
Sanık erlere tebliğ edilen emirle, birlik sınırlan içerisinde teyp bulundurmaları ve kullanmaları yasaklanmıştır. Emrin konusu, erbaş ve erlerin birlik içerisine radyo, teyp gibi elektronik eşyaları sokmalarını, bulundurmalarını ve kullanmalarını önlemektedir. Sanıkların, olay günü erbaş ve er koğuşunda kullanarak müzik dinlerken yakalandıkları oto teybi kendilerine ait değildir. 0 302 Mercedes marka askeri araçtan sökülen bir ordu malıdır. Diğer bir deyişle askeri bir eşya olup, bu nedenle birlik içerisinde bulunmaktadır. Sanık erler tarafından birliğe sokulan ve bulundurulan bir özel eşya değildir. O hâlde, emrin yasakladığı konularından biri olan, birlik sınırları içerisine radyo, teyp sokma ve bulundurma yasağına aykırı hareket etmeleri gibi bir durum söz konusu değildir.
Sanıkların, emrin diğer bir konusu olan radyo, teyp kullanma yasağına aykırı hareket etmelerinin, ASCK'nın 87/1 'inci maddesinde yazılı "emre itaatsizlikte ısrar" suçunu oluşturup oluşturmayacağı hususuna gelince;
Yukarıda değinildiği gibi, sanıkların, bölük koğuşunda müzik dinleyerek kullanırken yakalandıkları oto teybi askeri hizmete tahsis edilmiş bir eşyadır, diğer bir deyişle Ordu malıdır. 1632 sayılı Askeri Ceza Kanununun İkinci Kitap, Üçüncü Bap, Sekizinci Faslında, mallara karşı işlenen suçlar düzenlenirken 130'uncu maddesinde "Askeri eşyayı...özel menfaati için kullanan asker kişiler cezalandırılırlar..." hükmü getirilmiştir.
Sanık erler, askeri eşya niteliğinde bulunan ve ait olduğu askeri aracın elektrik tesisatının onarımı sırasında yerinden sökülerek, bölük motor kademede muhafaza edilmekte olan oto teybini erbaş ve er koğuşuna getirip, burada kurulan özel bir düzenekle çalıştırıp müzik dinleyerek özel menfaatlerinde kullanmak suretiyle, unsurları ve cezası ASCK'nın 130'uncu maddesinde yazılı "askeri hizmete mahsus eşyayı özel menfaatinde kullanmak" suçunu işlemiş bulunmaktadırlar.
Ceza kanuna göre suç teşkil eden bir fiilin, ayrıca emirle yasaklanarak ASCK'nın 87'nci maddesi ile yaptırıma bağlanan "emre itaatsizlikte ısrar etmek" suçuna konu edilmesi mümkün olmadığından,
1) Askeri eşyayı özel menfaatinde kullanan sanık erlerin, eylemlerine uyan ASCK'nın 130'uncu maddesi uyarınca cezalandırılmalarına karar verilmesi gerekirken, aksi yöndeki görüş ve kabulle ASCK'nın 87'inci maddesinin tatbiki ile emre itaatsizlikle ısrar suçundan hüküm kurulması,
Suçun nitelendirilmesinde bu şekilde hata yapılmış olmasının dışında, ayrıca,
2) Suçun, 9.4.2003 tarihinde işlenmiş olmasına rağmen, suç tarihinin hüküm fıkrasında ve gerekçeli hükümde 9.1.2003 olarak gösterilmesi,
3) Sanıkların kimliklerinin tespitinin sıhhatine esas teşkil edecek olan "nüfus kayıt örneklerinin" getirtilmemiş olması,
Kanuna, aykırı bulunmuştur.
(¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy