(1632 S. K. m. 87) (5237 S. K. m. 62) (353 S. K. m. 228) (Askeri Yargıtay 3. D. 07.11.2006 T. 2006/1563 E. 2006/1561 K.)
Emre itaatsizlikte ısrar suçundan hükümlü (Ter.) P.Er Bahri YILMAZ hakkında Kara Kuvvetleri Komutanlığı Askeri Mahkemesince tesis olunan 29.11.2005 tarih, 2005/1792-853 esas ve karar sayılı mahkumiyete ilişkin, taraflarca süresi içinde temyiz edilmemek suretiyle kesinleşen hükümle ilgili olarak, Askeri Savcı tarafından yargılamanın yenilenmesi talebinde bulunulması üzerine, dava dosyası, Askeri Yargıtay Başsavcılığının yargılamanın yenilenmesi isteminin esas olarak kabulü, Askeri Savcılığın görevlendirilmesi ve hükmün yerine getirilmesinin geri bırakılması istemini içeren 04.07.2006 tarih ve 2006/4078 sayılı tebliğnamesine bağlı olarak Dairemize gönderilmekle incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Kara Kuvvetleri Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 29.11.2005 gün ve 2005/1792-853 esas ve karar sayılı kararı ile, hükümlünün 31.08.2005 tarihinde emre itaatsizlikte ısrar suçunu işlediğinden bahisle, ASCK'nın 87/1 (1 inci cümlesi) ve TCK'nın 62'nci maddeleri uyarınca sonuç olarak yirmi beş gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiş, bu hüküm taraflarca süresinde temyiz edilmediğinden 23.03.2006 tarihinde kesinleşmiştir.
İnfaz için çağrılan hükümlünün birliği komutanlığından verilen cevapta; hükümlünün Etimesgut Asker Hastahanesinden 31.01.2006 tarihinde SMK ile üç ay hava değişimi aldığı, aynı Hastahaneden 01.05.2006 tarihinde askerliğe elverişli olmadığına dair rapor aldığının bildirilmesi (Dz.33-35) üzerine, Kara Kuvvetleri Komutanlığı Askeri Savcılığınca 09.06.2006 tarih ve İlm. 2006/956 sayılı yazı ile, hükümlü hakkında tanzim edilen askerliğe elverişli olmadığına dair raporun suç tarihlerinde geçerli olduğunun tespiti halinde müsnet emre itaatsizlikte ısrar suçunun işlenemez suç niteliği taşıyacağı ihtimali mevcut olduğundan hükümlü lehine yargılamanın yenilenmesi talebinde bulunulmuştur.
Tebliğnamede, Askeri Savcının yargılamanın yenilenmesi isteminin esas olarak kabulü, gerekli tespitin yapılabilmesi için Askeri Savcılığın görevlendirilmesi ve hükmün yerine getirilmesinin geri bırakılması talep olunmuştur.
Yapılan incelemede;
Hakkındaki mahkumiyet kararı 23.03.2006 tarihinde kesinleşmiş bulunan hükümlünün rahatsızlığı nedeniyle medikal tedavi ve fizik tedavisi görmesine rağmen fayda görmediği ve 20.01.2006 tarihinde ameliyata alındığı, 30.01.2006/175 sayılı Etimesgut Asker Hastahanesi sağlık kurulu raporuyla SMK ile üç ay hava değişimi verildiği, aynı hastahanenin 01.05.2006/990 tarih ve sayılı sağlık kurulu raporu ile Bilateral L4-5 disk hernisi ameliyatlısı, B/63 F6 askerliğe elverişli değildir tam ve kararına varıldığı (Dz.33, 34, 37-38) anlaşılmaktadır.
Sağlık kurulu raporunda, hastanın şikayetlerinin, gördüğü medikal ve fiziki tedavinin daha önceki tarihlere ilişkin olması nedeniyle suç tarihi olan 31.08.2005 tarihini kapsama ihtimali bulunmakta olup, bahse konu tarihi kapsaması halinde işlenemez suç niteliğine dönüşeceğinden müsnet suçtan beraat etmesi söz konusu olabilecektir.
Bu durumda, Askeri Savcı tarafından ileri sürülen yeni delilin hükümlünün beraatını gerektirebileceği anlaşıldığından yargılamanın yenilenmesi talebi esas olarak kabul edilmiş, gerekli soruşturmayı yapmak üzere Askeri Savcılığın görevlendirilerek, hükmün yerine getirilmesinin geri bırakılmasına karar verilmiştir.
Sonuç ve Karar: Yukarıda açıklanan nedenlerle;
1- Askeri Savcının yargılamanın yenilenmesine ilişkin isteminin 353 sayılı Kanunun 228/E, 235 ve 237'nci maddeleri gereğince ESAS OLARAK KABULÜNE,
2- Hükümlünün suç tarihinde askerliğe elverişli olup olmadığının ek sağlık kurulu raporu ile tespiti için Kara Kuvvetleri Komutanlığı Askeri Savcılığının GÖREVLENDİRİLMESİNE,
3- Hükümlünün mağduriyetine sebebiyet verilmemesi bakımından 353 sayılı Kanunun 235/son maddesi uyarınca hükmün yerine getirilmesinin GERİ BIRAKILMASINA,
11.07.2006 tarihinde tebliğnamedeki görüş doğrultusunda, oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy