(5237 S. K. m. 29, 62) (1632 S. K. m. 91, 107) (353 S. K. m. 221)

Üste fiilen taarruz suçundan sanık (Ter.) Tnk.Er İlyas KAPLAN hakkında Kara Kuvvetleri Komutanlığı Askeri Mahkemesince kurulan 28.12.2007 tarihli, 2007/915-1127 Esas ve Karar sayılı mahkumiyete ilişkin hükmün, kanuni süresi içerisinde sanık tarafından temyiz edilmesi üzerine, dava dosyası, Askeri Yargıtay Başsavcılığının bozma istemini içeren 24.03.2009 tarihli ve 2009/3597 sayılı tebliğnamesine bağlı olarak Dairemize gönderilmekle incelendi.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

Askeri Mahkemece, sanığın, 28.10.2006 tarihinde üste fiilen taarruz suçunu işlediği kabul edilerek, ASCK'nın 91/1 (Az vahim hal cümlesi), TCK'nın 29 ve 62'nci maddeleri gereğince, bir ay yirmi gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, kanuni imkansızlık nedeniyle hapis cezasının seçenek yaptırımlara çevrilmesine ve ertelenmesine yer olmadığına, karar verilmiştir.

Hüküm, sanık tarafından özetle, mağdurun, başka bir birlikte görevli olması nedeniyle üstü durumunda yani onbaşı olduğunu bilmediği, hakkında TCK'nın müessir fiile ilişkin hükümlerinin uygulanması gerektiği, olaydan önce ve sonra askeri birliğindeki sağlık birimlerince verilen antidepresan ve benzer ilaçların üzerindeki etkisinin araştırılmadığı, o dönemde ciddi psikolojik rahatsızlıklar yaşadığı, uygulanan hükümler yönünden hataya düşüldüğü, TCK'nın adli para cezası, tedbir ve ertelemeye ilişkin hükümlerinin uygulanmamasının usul ve kanuna aykırı olduğu ileri sürülerek, süresinde temyiz edilmiştir.

Tebliğnamede, sanığın, mağdur Selim DİNÇER'in üstü durumunda olduğunu görebilecek bilebilecek durumda olup olmadığının tespitini müteakip sanığın eyleminin vasıflandırılması gerekirken bunlar yapılmaksızın hüküm kurulmuş olması nedeniyle, hükmün noksan soruşturma yönünden bozulmasına karar verilmesi istenilmiştir.

Yapılan incelemede,

Askeri Mahkemece, Tnk.Çvş. Şerafettin BULUT ile mağdur Tnk.Onb. Se