(1632 S. K. m. 66, 73) (765 S. K. m. 62, 63, 95) (5271 S. K. m. 231) (Türk Silahlı Kuvvetleri İç Hizmet Yönetmeliği m. 57)
Müteaddit (2 kez) izin tecavüzü suçundan sanık İs.Er Orhan ERGÜN hakkında Kara Kuvvetleri Komutanlığı Askeri Mahkemesince tesis olunan 26.11.2007 tarihli, 2007/210-946 Esas ve Karar sayılı mahkumiyete ilişkin hükmün, kanuni süresi içinde sanık tarafından temyiz edilmesi üzerine, dava dosyası, Askeri Yargıtay Başsavcılığının hükümlerin onanması istemini içeren 23.12.2008 tarihli ve 2009/261 sayılı tebliğnamesine bağlı olarak Dairemize gönderilmekle incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Askeri Mahkemece, sanık İs.Er Orhan ERGÜN'ün;
1) 09.06.2005-23.06.2005 tarihleri arasında izin tecavüzü suçunu işlediği kabul edilerek, ASCK'nın 66/1-b, 73 ve TCK'nın 62'nci maddeleri gereğince, beş ay hapis cezası ile mahkumiyetine, verilen hapis cezasının kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımlara çevrilmesine ve ertelenmesine yasal imkansızlık nedeniyle yer olmadığına,
2) 20.07.2005-19.06.2007 tarihleri arasında izin tecavüzü suçunu işlediği kabul edilerek, ASCK'nın 66/1-b ve TCK'nın 62'nci maddeleri gereğince, on ay hapis cezası ile mahkumiyetine, verilen hapis cezasının kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımlara çevrilmesine ve ertelenmesine yasal imkansızlık nedeniyle yer olmadığına,
Nezaret-yol ve tutuklulukta geçen sürelerinin TCK'nın 63'nücü maddesi gereğince mahkumiyet müddetinden mahsubuna,
Karar verilmiştir.
Bu hükümler, sanık tarafından kanuni süresi içerisinde sebep gösterilmeksizin temyiz edilmiş; Başsavcılık tebliğnamesinde usul ve esas yönlerinden hukuka uygun bulunan her iki mahkumiyet hükmünün ayrı ayrı onanmasına karar verilmesi istenilmiştir.
Yapılan incelemede;
Halen KK Loj.K.lığı 551'inci İs.İnş.Tb.K.lığı emrinde askerlik hizmetini yerine getirmekte, olan sanık İs.Er Orhan ERGÜN'ün;
Balıkesir Ord.Ok.ve Eğt.Mrk.K.lığı emrinde acemi eğitimini tamamlamasını müteakip, 01.06.2005 tarihinden itibaren gönderildiği 7 günlük dağıtım izninin bitiminde, en geç 08.06.2005 günü saat 24.00'e kadar yeni Birliğine katılması gerekirken katılmayıp, aradan bir süre geçtikten sonra 23.06.2005 tarihinde kendiliğinden gelip katılmak suretiyle 09.06.2005-23.06.2005 tarihleri arasında altı haftalık mehil içerisinde kendiliğinden gelmekle sona eren izin tecavüzü suçunu işlediği;
Yeni birliğine katılmasını müteakip askerlik hizmetine kısa bir süre devam ettikten sonra, bu kez 08.07.2005 tarihinden itibaren 10 gün izin ve 2 gün yol süresi verilerek, toplam 12 gün kanuni izin ile ikametgahının bulunduğu İstanbul'a gönderildiği, izin süresi sonunda en geç 20.07.2005 günü saat 09.40'a kadar dönerek birliğine katılması gerekirken katılmadığı, aradan iki yıla yakın uzun bir süre geçtikten sonra 19.06.2007 tarihinde Kocaeli/Gebze'de jandarma tarafından yakalandığı, hakkındaki 23.06.2006 tarihli gıyabi tutuklama müzekkeresine istinaden Gebze 1. Sulh Ceza Mahkemesi tarafından 20.07.2007 tarihinde tutuklandığı, böylece de 20.07.2005-19.07.2007 tarihleri arasında ikinci bir izin tecavüzü suçunu işlediği;
Tüm dosya kapsamından maddi vakıalar olarak anlaşılmakla sübuta ermiştir.
Sanık aşamalardaki sorgu ve savunmalarında (Dz.28, 3, 125, 195), ailevi sorunları nedeniyle atılı suçlan işlemek zorunda kaldığım beyan etmiş ise de, askerlik hizmetine tercih edilebilir nitelikte bulunmayan ve TSK İç Hizmet Yönetmeliğinin 57/b maddesinde sayılan ve benzeri mazeretlerden olmayan savunmalarına itibar edilmemesinde isabetsizlik ve sebepsiz temyizinde haklılık görülmemiştir.
Bu nedenle, Askeri Mahkemece; sanığın askerliğe elverişlilik durumu ve cezai ehliyeti hususunda ortaya çıkan kuşkular psikiyatri uzmanı bilirkişilere muayene ettirilerek giderildikten sonra, atılı suçlardan yazılı olduğu şekilde kurulan mahkumiyet hükümlerinde, hüküm tarihi itibarı ile usul, sübut, vasıf ve taktir yönlerinden herhangi bir hukuka aykırılık bulunmamakla birlikte;
Dava dosyasında mevcut adli sicil kaydında (Dz.53, 168, 225) yer alan tek mahkumiyet hükmünün, sanığın 25.06.1995 tarihinde işlediği hayati tehlike oluşturacak derecede bıçakla müessir fiil suçundan İstanbul 3.Asliye Ceza Mahkemesi tarafından tesis edilen ve bir yıl bir ay on gün hapis cezasını içeren 30.10.1995 tarihli, 1995/1026-1445 Esas ve Karar sayılı ertelemeli mahkumiyet hükmü olduğu ve hüküm tarihinden itibaren (Suç tarihinde yürürlükte bulunan) 7 sayılı TCK'nın 95/2'nci maddesinde öngörülen beş yıllık süreyi, başka bir suç işlemeden ve evvelce verilen ceza cinsinden bir cezaya yahut hapis cezasına mahkum edilmeden geçirmiş olması nedeniyle, sözü edilen bu ertelenmiş mahkumiyetinin, beş yıllık sürenin sona erdiği 30.10.2000 tarihi itibarıyla esasen vaki olmamış sayılması gerektiğinden, bu tarihten sonra 09.06.2005-23.06.2005 tarihleri arasında ve 20.07.2005-19.06.2005 tarihleri arasında işlemiş olduğu temyiz incelemesine konu iki ayrı izin tecavüzü suçundan verilen beş ay ve on ay hapis cezaları ile ilgili olarak, 5271 sayılı CMK'nın 5728 sayılı Kanun'un 562'nci maddesi ile değişik 231'inci maddesinin 6'ncı fıkrasının (a) bendi kapsamında mütalaa edilemeyeceği ve aynı maddenin 5'inci fıkrası gereğince hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına engel teşkil etmeyeceği sonucuna varılmakla;
Yapılan yargılama sonucunda hükmolunan cezaların nevi ve sürelerine göre, 5728 sayılı Kanunun 562nci maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nın 231'inci maddesi gereğince, Askeri Mahkemece hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağı hususunun değerlendirilmesinde zorunluluk bulunduğundan, mahkumiyet hükümlerinin bozulmasına karar verilmesi gerekmiştir.
Sonuç ve Karar: Yukarıda açıklandığı üzere;
Hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağı hususunun Askeri Mahkemece değerlendirilmesi bakımından, mahkumiyet hükümlerinin, sanığın temyizine atfen ve resen, 353 sayılı Kanun'un 221/1 'inci maddesi gereğince ayrı ayrı BOZULMASINA, 20.01.2009 tarihinde, tebliğnameye aykırı olarak ve oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy