(353 S. K. m. 221) (1632 S. K. m. 115)
Olay tarihi itibariyle …Piyade Bölük Komutanlığı emrinde Bölük Astsubayı olarak görev yapan sanığın, aynı birlikte görevli ve astı konumunda bulunan katılan P.Uzm.Çvş. M.A.İ.’ye, 2011 yılı Ağustos ayı içerisinde kendisi için 12.500 TL kredi çektirmek suretiyle atılı suçu işlediği kabul edilerek mahkûmiyet hükmü kurulmuş ise de;
Askeri Yargıtay Daireler Kurulunun 11.2.2016 tarihli, 2015/69 Esas ve 2016/17 Karar sayılı kararında da belirtildiği üzere, memuriyet nüfuzunun kötüye kullanılması suçu, ASCK’nın 115/1’inci maddesinde düzenlenmiş olup, eylemin kişisel bir çıkar sağlamak için işlenmesi hâlinde, aynı maddenin ikinci fıkrasına göre ceza verileceği kabul edilmiştir.
Memuriyet nüfuzunu kötüye kullanmak suçunun oluşumu için, memurun kanun ve nizamın tayin ettiği ahvalden başka bir suretle herhangi bir gerçek veya tüzel kişi yahut astı hakkında keyfi bir muamele yapması veya yapılmasını emretmesi ya da ettirmesi gerekmektedir. Failin emir vermek yetkisini, makam ve rütbesini veya üstlük otoritesini kötüye kullanması, bu şekilde astına manevi baskı yapması, astın da bu nüfuz, otorite ve manevi baskıdan etkilenerek failin kanun veya nizam dışı emrine veya isteğine boyun eğmek zorunda kalmasıyla, memuriyet nüfuzunu kötüye kullanmak suçu oluşmaktadır. ASCK’nın 115’inci maddesi kapsamında kötüye kullanılan nüfuz soyut nitelikte olup, doğrudan görev ve yetkiyle ilintili bulunmamaktadır.
Ceza yargılamasının amacı, toplumun suç işlenmekle ihlal edilmiş olan menfaatleri ile suç işlediği zannedilen sanığın haklarını dengede tutarak, uyuşmazlığın konusu olan maddi gerçeği ortaya çıkarmaktır. Maddi gerçeğin ortaya çıkarılması ise, suç teşkil ettiği iddia edilen ve sanık tarafından gerçekleştirildiği ileri sürülen eylemin hiçbir kuşkuya yer verilmeyecek şekilde açık ve kesin olarak ispat edilmesiyle mümkündür.
Somut olaya ilişkin olarak sadece sanığın ve katılanın beyanlarına başvurulmuş olup, olayın aydınlatılması için tanık dinlenmemiştir. Sanık beyanı ile dosyada yer alan belgelerden anlaşılacağı üzere, 2011 Ağustos ayı içerisinde gerçekleştiği iddia ve Askeri Mahkemece de kabul olunan olayla ilgili olarak, katılanın, sanığın başka bir eylemi ile ilgili olarak görülmekte olan kamu davasında, 15.5.2013 tarihindeki duruşmada tanık olarak ifade verirken beyanda bulunduğu ve şikâyetçi olduğunu ifade ettiği, Askeri Mahkemece suç duyurusunda bulunulması üzerine olayın yargıya intikal ettiği görülmektedir.
Sanığın, atılı suçu işlemediği, kendisine tabur ve bölük komutanlarınca kötü davranıldığı, üzerinden iki yıl geçtikten sonra olayın iddianameye konu edildiği yönündeki savunmaları da dikkate alınarak, sanık ve katılanın Ağustos 2011 tarihindeki bölük ve tabur komutanı, olay hakkında bilgisi bulunduğu tespit edilen Bkm.Kd.Üçvş. M.D. ile katılanın beyanlarına başvurularak, anılan tarihte ve sonraki günlerde katılanın bu kredi çekme olayından (resmi bir şikâyette bulunmasa bile) çevresindekilere yahut üstlerine bahsedip bahsetmediği, ne şekilde ve hangi saikle sanık için bankadan kredi çektiği hususunda bir beyanda bulunup bulunmadığı, katılanın, sanıktan çekindiği veya korktuğu için mi yoksa insanı bir davranış sergileyerek ihtiyacı olan bir mesai arkadaşına yardımcı olmak maksadıyla mı kredi çektiği hususlarının sorulması suretiyle beyanlarının tespiti; ayrıca bu hususlarda o tarihlerde konuşup anlattığı veya konuyu bilen arkadaşları olup olmadığının sorularak tespit edilecek bu kimselerin de yukarıda belirtilen hususlarda tanık olarak ifadelerinin tespiti için, hükmün noksan soruşturma yönünden bozulmasına karar verilmiştir.
Üye, dosyada mevcut delillerle müsnet eylemin sabit olduğu, suçun maddi ve manevi unsurları itibarıyla oluştuğu ve noksan soruşturma bulunmadığı gerekçesiyle çoğunluğun kararına iştirak etmemiştir.
Sonuç: Açıklanan nedenlerle;
Noksan soruşturma yönünden hukuka aykırı olan mahkûmiyet hükmünün, 353 sayılı Kanun’un 221/1’inci maddesi uyarınca, sanığın temyizine atfen ve resen BOZULMASINA;
1.3.2016 tarihinde, tebliğnameye uygun olarak, Üyenin karşı oyu ile ve oy çokluğuyla karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy