(1632 S. K. m. 66, 73) (5237 S. K. m. 50, 52, 62)
Sanığın, 12.3.2012 tarihinde 10 gün süre ile kanuni izne gönderildiği, 22.3.2012 tarihinde Birliğine katılması gerekirken katılmadığı, 1.5.2012 tarihinde saat 11.14’de kendiliğinden gelerek Birliğine katıldığı, böylece 22.3.2012-1.5.2012 tarihleri arasında izin tecavüzü suçunu işlediği kabul edilerek mahkûmiyetine karar verilmiş ise de;
Sanık hakkında, kovuşturma aşamasında …Asker Hastanesinin 5.10.2012 tarihli ve 4559 sayılı Sağlık Raporu ile “Opioid kullanıma bağlı zararlı kullanım (Madde kötüye kullanımı)” tanısı ve “Suç tarihlerinde (22.3.2012-1.5.2012) durumu 17. Madde C dilimine uyar, SMK üç ay hava değişimi, hâlen askerliğe elverişliliği ile ilgili kararın hava değişimi bitiminde verilmesi uygundur, suç tarihlerinde cezai ehliyeti tam olup, TCK’nın 32-1 ve 32-2 maddelerinden yararlanamaz.” kararının verildiği, hava değişimi sonunda 11.1.2013 tarihli ve 206 sayılı Sağlık Raporu ile “Uyum bozuklukları ve kişisel psikoaktif madde kötüye kullanımı öyküsü” tanısı ve “Üç ay hava değişimi uygundur” kararının verildiği, yine hava değişimi sonunda 24.4.2013 tarihli ve … sayılı Sağlık Raporu ile de “Uyum Bozuklukları (Kronik nitelik kazanmış uyum bozukluğu)” tanısı ile “Askerliğe elverişli olmadığına” karar verildiği ve sonrasında, 1.8.2014 tarihli ek raporla askerliğe elverişsizlik hâlinin 24.4.2013 tarihinden itibaren başladığının, suç tarihlerini kapsamadığının tespit edildiği görülmekle birlikte,
… Asker Hastanesinin 19.12.2011 tarihli (Dz.4-7), … Asker Hastanesinin 18.1.2012 tarihli (Dz.4-7) muayene ve tedavi kararları ile … Dr. E.T. Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesinin 10.5.2011 tarihli Hasta Epikriz Raporu (Dz.12) ve sağlık sicil ve muayene fişinde “Kronik Viral Hepatit C” ve “Viral Hepatit Taşıyıcısı” teşhisleri konularak birden fazla kez enfeksiyon hastalıkları polikliniklerinde muayene ve tedavilerinin yapıldığı gözetildiğinde; sanıktan rahatsızlığının ne zamandan beri var olduğu, bu rahatsızlığı nedeniyle askere gelmeden önce tedavi görüp görmediği sorulmak ve varsa görmüş olduğu bu tedavilere ilişkin tüm belgelerin sanıktan, ilgili kurumlardan ve şahsi dosyalarından temin edilmek suretiyle enfeksiyon hastalıkları uzmanı bir doktora muayene ettirilmesi, uzmanın gerek görmesi hâlinde en yakın Asker Hastanesine sevkle hastalığının suç tarihlerinde ve hâlen devam edip etmediği, askerliğe elverişsizlik hâli ile suç tarihlerini kapsayıp kapsamadığı hususlarında rapor alınmasından sonra hüküm verilmesi;
Ayrıca, suç başlangıç tarihinin doğru tespiti için, izin belgesinde 09.00 olarak yazılmış, ancak imza veya parafla teyit edilmemiş olan ayrılış saatinin doğru olup olmadığının, nizamiye çıkış kayıtlarından araştırılması;
Gerektiğinden, sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesi için, mahkûmiyet hükmünün noksan soruşturma yönünden bozulmasına karar verilmiştir.
Sanığın, psikiyatrik yönden askerliğe elverişsizlik hâli konusunda oluşan tereddütün, …Asker Hastanesinin 1.8.2014 tarihli Ek Raporu ile askerliğe elverişsizlik durumunun 24.4.2013 tarihinden itibaren başladığının, suç tarihlerini kapsamadığının tespiti ile giderilmesi, ayrıca TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 17’nci Maddesinin C fıkrasının söz konusu maddenin A, B ve D dilimlerine giren bozuklukların tedavi ve nekahet hâllerini kapsadığını açık olarak belirtmesi karşısında, tebliğnamede yer alan, suç tarihleri itibariyle askerliğe elverişsiz olup olmadığı, yeniden müşahade işlemine gerek olup olmadığı, 5.10.2012 tarihli ve … sayılı Sağlık Kurulu Raporunda belirtilen “Sanığın durumu 17’nci Madde C dilimine uyar” şeklindeki kararın ne anlama geldiği hususlarının aydınlatılması, raporlar arasındaki var ise çelişkinin giderilmesi gerektiği yönündeki görüşe iştirak edilmemiştir.
SONUÇ: Açıklanan nedenlerle;
Noksan soruşturma yönünden hukuka aykırı bulunan mahkûmiyet hükmünün, 353 sayılı Kanun’un 221/1’inci maddesi gereğince, sanığın temyizine atfen ve resen BOZULMASINA;
9.2.2016 tarihinde, tebliğnamedeki görüşe uygun olarak ve oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy