(1632 S. K. m. 66) (353 S. K. m. 220)
Sanığın, 23.4.2012 tarihinde 2 gün yol süresi tanınarak toplam 7 günlük izne gönderildiği, bu duruma göre 30.4.2012 tarihine kadar Birliğine katılması gerekirken katılmadığı, 4.9.2012 tarihinde kendiliğinden … Merkez Komutanlığına teslim olduğu, böylece 30.4.2012-4.9.2012 tarihleri arasında izin tecavüzü suçunu işlediği kabul edilerek mahkûmiyetine karar verildiği anlaşılmaktadır.
Askeri Mahkemece; bozma ilamı doğrultusunda eksik bilgi ve belgeler tamamlandıktan sonra psikiyatri kliniğinde yatırılarak adli gözlemi yaptırılan sanık hakkında, … Asker Hastanesinin 18.6.2015 tarihli ve … sayılı “F60.2 disosyal kişilik bozukluğu (antisosyal kişilik bozukluğu)” tanısı ile düzenlenen sağlık kurulu raporu ve adli rapor ile sanığın barışta askerliğe elverişli olmadığı, ancak askerliğe elverişsizlik hâlinin 15.11.2012 tarihinden geçerli olup, suç tarihlerini kapsamadığının ve TCK’nın 32/1 ve 2'nci maddesinden faydalanamayacağının belirlenmesi nedeniyle, sanığın askerliğe elverişliliği ve cezai ehliyeti konusundaki tüm şüphelerin ortadan kaldırıldığı görülmektedir.
Askeri Mahkemece; sanığın askerliğe elverişliliği ve cezai ehliyeti konusundaki tüm şüphelerin ortadan kaldırılması sonrasında, toplanan delillere ve oluşan vicdani kanaate göre yasal ve yeterli gerekçeler gösterilmek suretiyle; belirtilen tarihler arasında izin tecavüzü suçunu işlediği kabul edilerek, temel cezanın alt sınırdan tayini ve takdiri indirim uygulanması suretiyle mahkûmiyet kararı verilmesinde, suç tarihinden önce kesinleşmiş kasıtlı bir suçtan üç aydan fazla hapis cezasına dair mahkûmiyeti olduğundan bahisle ortaya çıkan yasal imkânsızlık dikkate alınarak hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ve cezasının ertelenmesine yer olmadığına karar verilmesinde, kısa süreli hapis cezasının, isteği üzerine yarısı oranında kamuya yararlı bir işte çalıştırılma seçenek yaptırımına çevrilmesinde usul, sübut, vasıf, takdir ve uygulama yönlerinden hukuka aykırılık bulunmadığı anlaşılmaktadır.
Ancak, sanığın 10 aylık hapis cezası, ASCK’nın 66/1-b, TCK’nın 62 ve 50/1-f maddeleri uyarınca hapis cezasının yarısı kadar süre boyunca, 150 gün süre ile “genel idari” hizmetlerde kamuya yararlı bir işte çalıştırılma cezasına çevrilmiş ise de;
Askeri Mahkemece, kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımları düzenleyen TCK'nın 50/1-f maddesine göre, sanık hakkında belirlenen kısa süreli hapis cezasının, “kamuya yararlı bir işte çalıştırılmaya” çevrilmesine karar verilmesi ile yetinilmesi gerekirken, infazı kısıtlar şekilde sanığın “genel idari” hizmetlerde çalıştırılması şeklinde tedbire hükmedilmesi hukuka aykırı olduğundan, mahkûmiyet hükmünün uygulanacak tedbirin yanlış belirlenmesi yönünden bozulmasına, ancak, bu bozma nedeninin yeniden yargılamayı gerektirmemesi karşısında, 353 sayılı Kanun’un 220 maddesine atfen mahkûmiyet hükmünün bozulmasına, belirtilen kısmının çıkartılmak suretiyle düzeltilerek onanmasına karar verilmiştir. Yargıtay 13'üncü Ceza Dairesinin 10.2.2014 tarihli, 2013/36347 Esas ve 2014/3279 Karar; 4'üncü Ceza Dairesinin 18.5.2015 tarihli, 2013/14120 Esas ve 2015/29242 Karar ve 2’nci Ceza Dairesinin 16.11.2015 tarihli, 2014/16604 Esas ve 2015/20725 Karar sayılı kararları da benzer niteliktedir
Aynı şekilde, Askeri Mahkemece TCK’nın 61/6’ncı maddesine aykırı olarak, 10 ay hapis süresinin yarısının beş ay olarak belirlenmesi gerekirken 150 gün olarak belirlenmesi hatalı ise de, son karara etkisi bulunmayan bu durumun da yukarıdaki düzelterek onama sebebi karşısında, birlikte düzeltilerek onanmasına karar verilmiştir. Askeri Yargıtay Daireler Kurulunun 22.3.2012 tarihli ve 2012/41-41 sayılı kararın da kabulü benzer niteliktedir.
SONUÇ: Açıklanan nedenlerle;
Müdafiin kabule değer görülmeyen temyiz isteminin, 353 sayılı Kanun’un 217/2’nci maddesi gereğince REDDİNE;
Müdafiin temyizine atfen ve resen, uygulama yönünden hukuka aykırı görülen mahkûmiyet hükmünün, 353 sayılı Kanun’un 221/1’inci maddesi gereğince BOZULMASINA;
Ancak, bozma sebebi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, 353 sayılı Kanun’un 220'nci maddesine atfen, hükümde hatalı olarak yazılan “genel idari” hizmetlerde bölümünün çıkartılarak ve “150 gün” bölümünün “5 ay” olarak değiştirilmek, diğer kısımları aynen muhafaza edilmek suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA;
26.1.2016 tarihinde, tebliğnamedeki görüşe aykırı olarak ve oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy