(1632 S. K. m. 87)
Askeri mahkemece; sanıkların, emre itaatsizlikte ısrar suçunu işledikleri kabul edilerek, ASCK'nın 87/1 ve TCK'nın 59/2'nci maddeleri gereğince yirmi beşer gün hapis cezası ile cezalandırılmalarına karar verilmiştir.
Hükümler, adli müşavir tarafından, sanıkların eyleminin TCK'nın 307/a maddesinde düzenlenen suçu oluşturduğu ileri sürülerek temyiz edilmiştir.
Yapılan incelemede: Askeri Cezaevinde cep telefonu bulundurulması ve kullanılmasının yasaklandığına ilişkin emir daha önce kendilerine tebliğ edilmiş olmasına rağmen, Askeri Cezaevinde başka suçtan tutuklu bulunan sanıklardan P.Er M.E.'nin 28.7.1004 tarihinde, cep telefonu ile görüşme yaparken yakalandığı, yapılan soruşturma sırasında, cep telefonunun diğer sanık P.Er H.Ç.'ye ait olduğunu söylediği, onun da bu durumu doğruladığı, böylece sanıkların emre itaatsizlikte ısrar suçunu işledikleri kabul edilerek yazılı olduğu şekilde cezalandırılmalarına karar verilmiş ise de;
Askeri Cezaevine girişte ve daha sonra sözlü olarak yapılan ikazlarla, cezaevinde cep telefonu bulundurulmasının ve kullanılmasının yasak olduğunun tüm tutuktu ve hükümlülere tebliğ edilmekte olduğu dosyada yer alan ve cezaevi görevlileri tarafından düzenlenen tutanaktan anlaşılmakta olup, dava dosyasında bu hususun sanıklara ayrıca tebliğ edildiğine dair bir belge yer almamaktadır. Ancak, sanıklar ifadelerinde bu yasaktan haberdar olduklarını beyan etmektedirler.
Türk Ceza Kanununa 4806 sayılı Kanun ile eklenen 307/a maddesinde ise; "Ceza infaz kurumları ve tutukevlerine ... cep telefonu ... sokanlar ...bunları ceza infaz kurumları ve tutukevlerinde bulunduranlar veya kullananlar.... cezalandırılırlar..." hükmü yer almaktadır.
Anılan maddede açıkça ceza infaz kurumları ve tutukevlerine cep telefonu sokulması, bulundurulması veya kullanılması eylemleri suç olarak tanımlanmıştır.
Yasalarda unsurları gösterilerek suç olarak tanımlanmış ve cezai yaptırıma bağlanmış eylemlerin yasaklanmasına ilişkin emirlerin uyarı niteliğinde bulunduğu, bu uyarıların hizmet emri olmayıp, tavsiye niteliğini taşıdığı açıklamadan uzaktır. Birlik komutanı veya kurum amiri tarafından yasalarda ayrıca suç olarak düzenlenmiş konularda verilen emirlerin yerine getirilmemesi emre itaatsizlikte ısrar suçuna vücut vermeyip, eylem esasen hangi suçu oluşturuyorsa o suça ilişkin yasa maddesinin uygulanması gerekmektedir.
Askeri Cezaevinde cep telefonu bulundurulması ve kullanılması şeklinde gerçekleşen somut olayda, eylemin yasa koyucu tarafından suç olarak düzenlenmiş olması nedeniyle, bu konuda verilen emre aykırı hareket edilmiş olmasının ASCK'nın 87/1 'inci maddesinde tanımlanan emre itaatsizlikte ısrar suçunu değil, TCK'ya 5.2.2003 tarih ve 4806 sayılı Kanun ile eklenen 307/a maddesinde tanımlanan cezaevinde cep telefonu bulundurmak ve kullanmak suçunu oluşturduğu sonucuna varıldığından, mahkumiyet hükümlerinin vasıf yönünden ayrı ayrı bozulmasına karar verilmiştir. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy