(1632 S. K. m. 51, 87) (765 S. K. m. 59)
Askeri mahkemece, sanıklar M.A. ve C.Ç.'nin 8.2.2004 tarihinde emre itaatsizlikte ısrar suçunu işledikleri kabul edilerek, ASCK'nın 87/1 (ilk cümle), 51/A-C ve 765 sayılı TCK'nın 59/2'nci maddeleri uyarınca ayrı ayrı 26'şar gün hapis cezasıyla cezalandırılmalarına karar verilmiş olup, hükümler, M.A. tarafından neden gösterilmeksizin, C.Ç. tarafından, verilen cezanın kanuna aykırı olduğu ileri sürülerek temyiz edildiğinden yapılan incelemede;
Sanıkların, 8.2.2004 tarihinde birlik içinde bulunan yemekhanede Er A.Y. ile birlikte birer şişe bira içtikleri dosya kapsamındaki delillerden anlaşılmakta olup, daha önce, birlik içinde içki içilmesinin yasaklanmasına ilişkin emrin sanıklara imzalan karşılığında tebliğ edilmiş olması, bu tebligatlarda herhangi bir tarih bulunmamasına karşılık, sanıkların bu emirden suç tarihinden önce haberdar olduklarına dair açıklamalarının dosyada yer almış bulunması, keza içki içmenin yasak olduğuna dair emrin, birlik komutanlığı tarafından 2.1.2004 tarihinde sözlü olarak tebliğ edildiğinin bildirilmiş olması nedenleriyle, emrin içeriğinden suç tarihinden önce haberdar oldukları anlaşılan sanıkların bu emre aykırı davranmak suretiyle emre itaatsizlikte ısrar suçunu işledikleri belirlendiğinden askeri mahkemece sanıkların suçlarının sübutuna ve suç vasfına ilişkin kabul ve uygulamasında isabetsizlik görülmemekle birlikte;
Cezanın artırılmasını gerektiren sebepler ile ilgili düzenleme içeren, ASCK'nın 51'inci maddesinin (A) bendinde; astları ile birlikte suç işleyen veya astlarının suçuna iştirak eden üstler hakkında, (C) bendinde ise; toplu olarak veya herkesin gözü önünde birlikte suç işleyen kişiler hakkında, cezanın artırılmasının gerekeceğine dair hükümler yer almaktadır. Bu hükümlere göre, esasen astları ile birlikte suç işleme hali topluluk kavramını da içermektedir.
Bu durumda, astları ile birlikte suç işleyen veya astlarının suçuna iştirak eden üstler hakkında, özel olarak düzenlenen ASCK'nın 51'inci maddesinin (A) bendi hükmü dışında, ayrıca maddenin (C) bendi hükmünün de uygulanarak, cezanın ayrı ayrı artırılması yoluna gidilmesi kanuna aykırılık teşkil edecektir.
Somut olayda, askeri mahkemece, Onbaşılar M.A. ve C.Ç. haklarında, işledikleri emre itaatsizlikte ısrar suçlarından ceza tayin edilirken, müspet suçlarını "birlikte" ve "astları olan A.Y. ile birlikte işlemiş olmaları" sebepleri göz önüne alınarak, ASCK'nın 51'inci maddesinin, astlarıyla birlikte suç işleyen üstler hakkında özel olarak düzenlenen (A) bendi hükmü dışında, ayrıca (C) bendi hükmünün uygulanmasına yasal imkan olmadığı düşünülmeden, her iki bendin de ayrı ayrı uygulanması ile, cezaların iki kez artırılması yoluna gidilmesinde isabet ve yasa koyucunun maksadına uygunluk görülmediğinden, her iki sanık hakkında verilen mahkûmiyet hükümlerinin ayrı ayrı bozulmasına karar verilmiştir (Askeri Yargıtay 3'üncü Dairesinin 27.8.1968 tarih ve 1968/605-609 E.K. sayılı kararında kabul edilen görüş de bu doğrultudadır). (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy