(1632 S. K. m. 54, 87) (5237 S. K. m. 43, 50, 51, 53, 62, 220, 326, 327, 328, 329, 330, 331, 332, 333, 334, 335, 336, 337, 338, 339) (1632 S. K. m. 30) (353 S. K. m. 9, 13, 17, 22, 71, 74, 75, 138, 217, 218, 221, 251, Ek m. 1, Ek Geç. m. 6) (5271 S. K. m. 64, 182, 299) (1412 S. K. m. 421) (5252 S. K. m. 3, 6) (2709 S. K. m. 141)

Devletin güvenliğine veya siyasal yararlarına ilişkin bilgileri açıklamak, emre itaatsizlikte ısrar (iki kez) suçlarından sanık TSK'dan ilişiği kesilmiş P.Yzb. Nuri Gökhan BOZKIR ve Devletin güvenliğine veya siyasal yararlarına ilişkin bilgilerini açıklamaya azmettirmek suçundan sanık Sivil Şahıs Mustafa AKSOY hakkında Genelkurmay Başkanlığı Askeri Mahkemesince verilen 3.7.2006 tarih ve 2006/252-216 sayılı hüküm, sanık Nuri Gökhan BOZKIR müdafii ile Askeri Savcı tarafından süresinde temyiz edildiğinden, Askeri Yargıtay Başsavcılığının bozma/onama görüşünü içeren, 18.10.2006 tarih ve 2006/5844 sayılı tebliğnamesine bağlı olarak Dairemize gönderilen dava dosyası incelendi.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Askeri Mahkemece,

1) Sanık P.Yzb. Nuri Gökhan BOZKIR'ın, Genelkurmay Başkanlığı Özel Kuvvetler Komutanlığı Muharebe Arama Kurtarma (MAK) Alayı Komutanlığında görevli olduğu sırada,

a) Görevi gereği edindiği ve Devletin güvenliği veya iç veya dış siyasal yararları bakımından niteliği itibariyle gizli kalması gereken bilgiler niteliğinde olduğu tespit edilen bilgilerden bir kısmım Nuri Kurs başlığı altında CD içerisine kaydederek (2005 - 16 Şubat 2006 tarihleri arasında) sivil şahıs Kasım ZENGİN'e vermek suretiyle,

Görevi gereği edindiği ve Devletin güvenliği veya iç veya dış siyasal yararlan bakımından niteliği itibariyle gizli kalması gereken bilgiler niteliğinde olduğu tespit edilen bilgilerden bir kısmını Koruma Kursu başlığı altında CD içerisine kaydederek (2005 - 16 Şubat 2006 tarihleri arasında) sivil şahıs Mustafa AKSOY'a vermek suretiyle,

Devletin Güvenliğine Veya Siyasal Yararlarına İlişkin Bilgileri Açıklamak suçunu işlediği, kabul edilerek, ASCK'nın 54'üncü maddesi atfı ile 5237 Sayılı Türk Ceza Yasasının 329/1'inci maddesi uyarınca, takdiren alt sınırdan uzaklaşılmak suretiyle Altı Yıl Hapis cezası ile cezalandırılmasına, Devletin güvenliği veya iç veya dış siyasal yararları bakımından niteliği itibariyle gizli kalması gereken bilgileri birden fazla kişiye vermek suretiyle, bir suç işleme kararının icrası kapsamında değişik zamanlarda birden fazla suç işlemesi nedeniyle, sanığa verilen hürriyeti bağlayıcı cezanın 5237 Sayılı Türk Ceza Yasasının 43/1'inci maddesi uyarınca takdiren 1/6 oranında artırılarak, Yedi Yıl Altı Ay Hapis cezası ile cezalandırılmasına, 5237 Sayılı Türk Ceza Yasasının 5328 Sayılı Yasa ile değişik 62/1 'inci maddesi uyarınca takdiren 1/6 oranında indirim yapılarak sonuç olarak Altı Yıl Üç Ay Hapis cezası ile cezalandırılmasına, 5237 Sayılı Türk Ceza Yasasının 50 ve 51'nci maddelerinin uygulanmasına yer olmadığına, mahkum olduğu hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar 5237 Sayılı Türk Ceza Yasasının 53/1'inci maddesi uyarınca, bu maddenin a, b, c, d ve e bentlerinde belirtilen hakları kullanmaktan yoksun bırakılmasına, Askeri Ceza Yasasının 30/A, B maddesi uyarınca Türk Silahlı Kuvvetleri'nden çıkarma cezası ile cezalandırılmasına, tutuklama sebepleri ortadan kalkmadığından, sanığın tutukluluk halinin devamına, 17 Şubat 2006 - 20 Şubat 2006 tarihleri arasında nezarette geçirdiği sürelerin, 20 Şubat 2006 tarihinden itibaren tutuklulukta geçirdiği ve geçireceği sürelerin 353 Sayılı Askeri Ceza Yasasının 251'inci maddesi uyarınca verilen hapis cezasından mahsubuna, Ankara 11 inci Ağır Ceza Mahkemesinde yargılandığı suç nedeniyle de tutuklu kalması dikkate alınarak, ileride çifte mahsup durumunun yaşanmaması için, tutukluluk süresinin mahsup edildiği hususunun kararın kesinleşmesini müteakiben Ankara 11 inci Ağır Ceza Mahkemesine bildirilmesine,

b) Sanığa tebliğ edilmiş, Özel Kuvvetler Komutanlığı kışlası içerisine Nöbetçi Amirinin izni olmadan ziyaretçi alınmayacağı hususundaki hizmete ilişkin emre rağmen, 31 Aralık 2005 tarihinde sivil şahısları, kışla içerisindeki MAK Alayı Gazinosuna kadar almak suretiyle, Emre İtaatsizlikte Israr suçunu işlediği kabul edilerek, ASCK'nın 87/1'inci maddesinin hizmete ilişkin emri hiç yapmayan asker kişiler cümlesi uyarınca, takdiren Bir Ay Hapis cezası ile cezalandırılmasına, 5237 Sayılı Türk Ceza Yasasının 5328 Sayılı Yasa ile değişik 62/1'nci maddesi uyarınca takdiren 1/6 oranında indirim yapılarak. Yirmi Beş Gün Hapis cezası ile cezalandırılmasına, 5237 Sayılı Türk Ceza Yasasının 50 ve 51'inci maddelerinin uygulanmasına yer olmadığına,

c) Sanığın kışlaya cep telefonu sokmak suretiyle Emre İtaatsizlikte Israr suçunu işlediği belirtilerek cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmış ise de, yapılan yargılama neticesinde, suçun sübutu hususunun şüpheli kaldığı kanaatine varıldığından, şüpheden sanık yararlanır ilkesi uyarınca beraetine,

2) Sanık Sivil Şahıs Mustafa AKSOY'un Devletin güvenliğine ait, niteliği itibariyle gizli kalması gereken bilgileri açıklığa kavuşturmak için sanık P.Yzb. Nuri Gökhan BOZKIR'ı azmettirdiği belirtilerek cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmış ise de, yapılan yargılama neticesinde suçun manevi unsur itibariyle sübuta erdiği hususunun şüphede kaldığı kanaatine varıldığından, şüpheden sanık yararlanır ilkesi uyarınca sanığın beraetine,

Karar verilmiştir.

Sanık P.Yzb. Nuri Gökhan BOZKIR hükmü süresinde, özetle, kurum içerisinden bilirkişi tayininin CMK'nın 64/3'üncü maddesine aykırı olduğu, lehine olan delillerin toplanmayarak savunma hakkının kısıtlandığı, kimseye CD vermediği, evinden çalınmış olabileceği, CD'lerin içeriğinde yer alan bilgilerin birçok açık kaynaktan temin edilebilir olduğu ve bu haliyle gizlilik niteliğini haiz olmadığı, Serdar YÜK isimli şahsın dinlenmesi yolundaki taleplerinin Askeri Mahkemece reddedildiği, TSK'dan ilişiğinin kesilmiş olması sebebiyle Askeri Mahkemenin görevsiz olduğu, verilen cezanın ağır olduğu, aynı eylem nedeniyle oda hapsi cezası alması karşısında, emre itaatsizlikte ısrar suçundan mahkum edilmesinin kanuna aykırı olduğu gerekçeleriyle ve usul, sübut ve noksan soruşturmaya yönelik sebeplerle, ayrıca tahliye talepli ve duruşmalı temyiz incelemesi yapılması istemiyle temyiz etmiştir. (Dz. 2305-2308, Dz. 2339-2357, Dz. 2362 ve bila dizi numaralı 8.8.2006, 21.8.2006 tarihli dilekçeler)

Sanık P.Yzb. Nuri Gökhan BOZKIR Müdafii Av. A.Mehmet KOCAOĞLU hükmü süresinde, özetle, sanığın sivil şahıslara suça konu CDleri vermediği, CD'lerde yer alan bilgilerin gizli olduğunun ortaya konamadığı, bilirkişilerin seçiminin kanuna aykırı olduğu, duruşmaların gizli yapılmasının usule aykırılık oluşturduğu, kararın gerekçesinin yetersiz olduğu, teşdit gerekçesinin de yasaya aykırı olduğu, 5530 sayılı Kanun ile yapılan değişiklikler karşısında, Askeri Yargıtay'ın görevinin tartışılması gerektiği yönündeki sebeplerle, sanığın tahliyesine ve temyiz incelemesinin duruşmalı yapılmasına karar verilmesi istemiyle temyiz etmiştir. (Dz. 2273, Dz. 2327-2338)

Askeri Savcı, sanık sivil şahıs Mustafa AKSOY hakkında verilen beraet kararını ve sanık Nuri Gökhan BOZKIR hakkında (cep telefonu bulundurma eylemi ile ilgili olarak) emre itaatsizlikte ısrar suçundan verilen beraet kararını, her iki sanığa isnat olunan suçların sübut bulduğu gerekçesiyle, sanıklar aleyhine temyiz etmiştir. (Dz. 2274, Dz.2302)

Temyiz incelemesinin duruşmalı olarak yapılması istemiyle ilgili inceleme,

353 sayılı Kanunun 5530 sayılı Kanunla değişik 218'inci maddesi uyarınca, on yıl veya daha fazla hapis cezasına ilişkin hükümlerde sanığın veya katılanın temyiz başvurusundaki istemi üzerine veya resen duruşmalı olarak temyiz incelemesi yapılabilmektedir. Ayrıca, bir yıldan fazla hapis cezasına ilişkin hükümlerde de, Askeri Yargıtayın lüzum görmesi halinde, temyiz incelemesinin duruşmalı olarak yapılması mümkündür.

Diğer taraftan, sanık ve müdafiinin temyiz isteminde bulunduğu tarih itibariyle yürürlükte bulunan 353 sayılı Kanunun mülga 218'inci maddesinde ise, ağır cezalı işlerde istem üzerine duruşmalı olarak temyiz incelemesi yapılabileceği düzenlenmiştir. Yürürlükten kaldırılan 1412 sayılı CMUK'un 421'inci maddesinde ağır cezalı işler olarak, ağır hapis ve on yıldan fazla hapis cezası gerektiren cürümler sayılmış iken, 01.06.2005 tarihinden itibaren yürürlüğe giren 5252 sayılı Kanunun 6'ncı maddesi ile ağır hapis cezası hapis cezasına dönüştürülmüş olup, 5237 sayılı TCK'nın uygulamasında ağır hapis cezasına yer verilmemiştir. 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 299'uncu maddesinde ise, on yıl ve daha fazla hapis cezasına ilişkin hallerde temyiz incelemesinin duruşmalı olarak yapılabileceği düzenlenmiş bulunmaktadır.

Mevcut yasal düzenlemeler karşısında, tayin olunan cezanın niteliği ve miktarı değerlendirildiğinde, duruşmalı temyiz incelemesine gerek görülmediğinden, sanık ve müdafiinin istemin reddi ile incelemenin dosya üzerinden yapılmasına karar verilmiştir.

Yapılan incelemede,

Sanık P.Yzb. Nuri Gökhan BOZKIR'ın Genelkurmay Başkanlığı Özel Kuvvetler Komutanlığında görev yaptığı, 01 Mart 2004 - 18 Haziran 2004 tarihleri arasında Subay Gayri Nizami Harp Kursunu gördüğü. Ocak 2005 tarihinde Musul'da Türk İrtibat Tim Komutanı olarak görevlendirildiği, 09 Mayıs 2005 tarihinde görevinden döndüğü, 2005 yılı genel atamalarında Özel Kuvvetler Komutanlığı Muharebe Arama Kurtarma (MAK) Alay Komutanlığı 3 üncü Tabur Komutanlığı, 6 ncı Tim Komutanı olarak atandığı, 27 Haziran 2005 tarihinde birliğine katıldığı, 27 Haziran 2005 - 31 Aralık 2005 tarihleri arasında Kara Harp Okulu öğrencilerinin kamp dönemi eğitimlerinde Takım Komutanı olarak görevlendirildiği, bu görevini müteakiben 03-07 Ekim 2005 tarihlerinde Kütahya'da yapılan serbest paraşüt atlayışlarına katıldığı, 05 Ekim 2005 tarihinde eğitimler sırasında sol ayağını kırması üzerine Kütahya Asker Hastanesine kaldırıldığı, 06 Ekim 2005 tarihine kadar ortopedi kliniğinde yattığı, aynı tarihte hakkında Sağlık Kurulu Raporu düzenlendiği, sonunda muayene kaydı ile 1.5 ay hava değişimi verildiği, 09 Kasım 2005 tarihinde Beytepe Asker Hastanesinde muayene edildiği, 22 Kasım 2005 tarihinde hakkında yeniden Sağlık Kurulu Raporu düzenlendiği, kendisine 1 ay istirahat verildiği, hastanede yattığı sırada Birlik Komutanı olan MAK Alay Komutam tarafından hakkında birlikten alınması teklif edilen personel formu düzenlendiği, bu formun 14 Kasım 2005 tarihinde Özel Kuvvetler Komutanlığına gönderildiği,

Sanığın, Emniyet Genel Müdürlüğü İstihbarat Dairesinden yetkili kişilerle irtibata geçerek bilgi alışverişinde bulunması nedeniyle hakkında 04 Ocak 2006 tarihinde soruşturma başlatıldığı, soruşturma sonrasında Tabur Komutanlığı tarafından 04 Ocak 2006 tarihinde dört gün göz hapsi cezası verildiği, 26 Ekim 2005 tarihinde yayınlanan Özel Kuvvetler Komutanlığında görev yapmış olsa dahi askeri ve sivil hiçbir personele Özel Kuvvetler Komutanlığı faaliyetleri hakkında bilgi aktarılmayacağına ilişkin emrin, 17 Ocak 2006 tarihinde sanığa tebliğ edildiği,

Ankara Emniyet Müdürlüğü ekipleri tarafından Kasım ZENGİN'in de içerisinde yer aldığı belirtilen bir çete ile ilgili olarak soruşturma yapılırken, sanık P.Yzb. Nuri Gökhan BOZKIR'ın da irtibatlı olduğu değerlendirilerek soruşturmaya bu yönde de devam edildiği, 17 Şubat 2006 tarihinde sanık P.Yzb. Nuri Gökhan BOZKIR'ın evinde, Ankara Cumhuriyet Başsavcılığının talimatı üzerine arama yapıldığı, arama sırasında bir adet CD'nin bulunduğu (Kls.l, Dz.462). sanık P.Yzb. Gökhan Nuri BOZKIR'ın 18 Şubat 2006 tarihinde Ankara Emniyet Müdürlüğü ekipleri tarafından gözlem altına alındığı (Kls.3, Dz.856). 20 Şubat 2006 tarihinde Ankara Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından ifadesinin tespit edildiği, aynı tarihte Ankara 11 inci Ağır Ceza Mahkemesi Hakimliği tarafından 5237 Sayılı Türk Ceza Yasasının 220 ve 329'uncu maddelerine muhalefet suçundan vicahen tutuklandığı (Kls.2, Dz.520),

Ayrıca, yukarıda belirtilen soruşturma kapsamında yapılan aramalar neticesinde, Ankara Emniyet Müdürlüğü Kaçakçılık ve Organize Suçlar Şube Müdürlüğü görevlileri tarafından takip altında bulundurulan Kasım ZENGİN isimli kişinin yakalanmasını müteakiben bürosunda yapılan aramada, Özel Kuvvetler Komutanlığının faaliyetlerine ait iki adet CD'nin ele geçtiği, yine aynı soruşturma esnasında güvenlik şirketi olan sivil şahıs Mustafa AKSOY'un bürosunda da bir adet Özel Kuvvetler Komutanlığı faaliyetlerini içeren CD'nin bulunduğu,

Ankara Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından 24 Şubat 2006 tarihinde sanık P.Yzb. Nuri Gökhan BOZKIR hakkında Devletin Güvenliğine ve Siyasal Yararlarına İlişkin Bilgileri Açıklamak suçundan görevsizlik kararı verilerek ilgili evrakın Genelkurmay Başkanlığı Askeri Savcılığına gönderildiği (Kls.2, Dz.565),

28 Şubat 2006 tarihinde Genelkurmay Başkanı tarafından sanık P.Yzb.Nuri Gökhan BOZKIR hakkında Devletin güvenliği veya iç veya dış siyasal yararlarına ilişkin belge ve vesikaları tahsis olundukları yerden başka bir yerde kullanmak suçundan soruşturma emri verildiği (Kls.2, Dz.581), bunun üzerine Genelkurmay Başkanlığı Askeri Savcılığı tarafından soruşturmaya başlandığı, bu suç nedeniyle soruşturma devam edilirken, sanık P.Yzb. Nuri Gökhan BOZKIR hakkında kışlaya misafir kabul etmek ve kışlada cep telefonu bulundurmak suretiyle emre itaatsizlikte ısrar suçundan da 03 Mart 2006 tarihinde soruşturmaya başlandığı (Kls.3, Dz.913),

Genelkurmay Başkanlığı Askeri Savcılığı tarafından soruşturmaya devam edilirken Sivil Şahıs Mustafa AKSOY'u da kapsayacak şekilde soruşturmanın genişletildiği (Kls.2, Dz.617) ve yapılan yargılama sonucunda yukarıda belirtildiği şekilde hüküm tesis edildiği anlaşılmaktadır.

A) Duruşmaların Kapalı Yapılması Bakımından,

Anayasa'nın 141/1'inci maddesi, Mahkemelerde duruşmalar herkese açıktır Duruşmaların bir kısmının veya tamamının kapalı yapılmasına ancak genel ahlakın veya kamu güvenliğinin kesin olarak gerekli kıldığı hallerde karar verilebilir... şeklinde düzenleme içermektedir.

Karar tarihinde yürürlükte bulunan 353 sayılı Kanunun 138'inci maddesi, Askeri Mahkemelerde duruşma her zaman açıktır. Ancak genel ahlakın veya kamu güvenliğinin kesin olarak gerekli kıldığı hallerde duruşmanın bir kısmının veya tamamının kapalı yapılmasına, askeri mahkeme karar verebilir... hükmünü içermekte, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 182/2'nci maddesinde ise, Genel ahlakın veya kamu güvenliğinin kesin olarak gerekli kıldığı hallerde, duruşmanın bir kısmının veya tamamının kapalı yapılmasını mahkemece karar verilebilir hükmü yer almaktadır.

Bu düzenlemeler karşısında, Askeri Mahkeme tarafından, gerekçeleri gösterilmek suretiyle, duruşmaların tamamının kapalı yapılmasına karar verilmesinde ve yayın yasağı konulmuş olmasında, keza Ceza Muhakemesi Kanununun 182/3'üncü maddesi uyarınca, sanıklar hakkındaki hükmün kapalı duruşmaya son verildikten sonra açık olarak tefhim edilmesinde herhangi bir isabetsizlik bulunmadığından, sanık Nuri Gökhan BOZKIR ve müdafiinin, bu hususa ilişkin temyiz sebebi yerinde görülmemiştir.

B) Sanık P.Yzb. Nuri Gökhan BOZKIR'ın Eylemleri Bakımından,

1) Devletin Güvenliğine Veya Siyasal Yararlarına İlişkin Bilgileri Açıklamak Suçu:

Ankara Cumhuriyet Başsavcılığınca yürütülen soruşturma sonucunda, sanığın evinde 1 adet CD, diğer sanık Mustafa AKSOY'dan 1 adet ve Kasım ZENGİN'den 2 adet CD ele geçirilmiştir. Askeri Mahkeme tarafından, sivil şahıslar Kasım ZENGİN ve Mustafa AKSOY'dan ele geçirilen CD'lerin, bu şahıslara sanık tarafından verildiği kabul edilmiş, CD'lerde yer alan bilgilerin niteliğinin tespiti için bilirkişi mütalaasına başvurulmuş, bilirkişiler tarafından, sanık P.Yzb. Nuri Gökhan BOZKIR'ın evinde bulunan CD içerisinde gizli kalması gereken nitelikte bilgiler yer almadığı, aynı şekilde. Kasım ZENGİN'in bürosunda bulunan Orijinal Özel Kuvvetler Tanıtım CD'si başlıklı CD içerisinde de özel kuvvetlerin tanıtımının yer aldığı, bu bilgilerin gizliliğinin bulunmadığı değerlendirilmiş (Kls.6, Dz.2018), ancak Mustafa AKSOY'dan ele geçen CD içerisinde, Kasım ZENGİN'in bürosunda bulunan CD'de yer alan bilgilere benzer bilgiler yer almakla beraber, Özel Kuvvetler Komutanlığının Kuruluşu, Teşkilatı ve Görevlerini açıklayan bilgilerin yer aldığı, bu bilgilerin daha detaylı olduğu, bu haliyle de Devletin güvenliği veya iç veya dış siyasal yararları bakımından gizli kalması gereken bilgiler niteliğinde olduğu belirtilmiş (Kls.6, Dz.2015. 20171 Kasım ZENGİN'