(477 S. K. m. 48, 59)
Sanığın, temyize gelmeyen diğer sanık J.Er A.D. ile birlikte,
30.08.2008 tarihinde, servis aracının içinde, eğlence amaçlı olarak iskambil oyunu oynadıkları sırada, Alay Komutanı tarafından görülerek haklarında yasal işlem başlatıldığı anlaşılmaktadır.
Sanıkların eylemi ile ilgili olarak, önce, ...Komutanlığının 09.09.2008 tarihli ve 2008/208-188 Esas-Karar sayılı iddianamesi ile Disiplin Mahkemesinde dava açılmış ve 477 sayılı Kanunun 48'inci maddesi gereğince ayrı ayrı cezalandırılmalarına karar verilmesi talep edilmiştir.
Disiplin Mahkemesinin 10.09.2008 tarihli ve 2008/208-184 Esas- Karar sayılı kararıyla, sanıklar hakkında, eylemlerinin emre itaatsizlikte ısrar suçunu oluşturacağından bahisle görevsizlik kararı verildiği ve bu kararın 19.09.2008 tarihinde kesinleştirildiği görülmektedir.
...Komutanlığının iddianamesi incelendiğinde, yargılama konusu yapılan eylemin; ...eğlence amaçlı kağıt oynadıkları tespit edilmiş olup, sanıkların kendilerine her türlü kağıt oyunu oynanmayacağı konusundaki talimat ve emirlere aykırı hareket etmek... şeklinde anlatıldığı ve ...Emniyet ve Kaza Önleme Talimatının 29uncu maddesindeki Dijital veya kağıt oyun aletleri bulundurmayacağım ve oynamayacağım ibaresindeki emri yapmayarak.. atılı suçu işlediklerinin iddia olunduğu anlaşılmaktadır.
Sanıkların kumar maksatlı olarak kağıt oyunu oynadıklarına dair bir iddia söz konusu olmadığı gibi, kağıt oyununun bir edim karşılığı oynandığı iddia konusu yapılmış ve bu hususta deliller bulunmuş olsaydı; eylemlerin 477 sayılı Disiplin Mahkemeleri Kuruluşu, Yargılama Usulü ve Disiplin Suç ve Cezaları Hakkında Kanunun 59uncu maddesi ile düzenlenen kumar oynama disiplin suçunu oluşturacağı, bu durumda disiplin amirinin kendisi ceza verebileceği gibi, işi disiplin mahkemesine de intikal ettirebileceği tartışmasızdır.
Yapılan açıklamalar ve yasal düzenlemeler ışığında somut olay incelendiğinde; ....kağıt, oyun aletleri bulundurmayacağım ve kullanmayacağım. şeklindeki emrin, toplam 66 maddeden oluşan Emniyet ve Kaza Önleme Özel Talimatı (Tek Er İçin)nın 29uncu maddesinde düzenlendiği görülmektedir. Her ne kadar, söz konusu Talimatın başlığından, verilen emirlerin emniyeti sağlamaya ve kazaları önlemeye yönelik olduğu anlaşılmakta ise de, Talimatın içeriğinden, doğrudan emniyeti sağlamaya ve kazaları önlemeye yönelik olmayan emirlerin de kapsama alındığı, dolayısıyla söz konusu emirle belli bir hizmet amacı güdülmediği anlaşılmaktadır.
Ayrıntıları Askeri Yargıtay Daireler Kurulunun 04.12.2008 tarihli, 2008/200-197 Esas ve Karar sayılı kararında da açıklandığı üzere; kumar maksatlı olarak kağıt oyunu oynadıklarına dair iddia ve delil bulunmayan sanıkların eylemlerinin, disiplin tecavüzü niteliğinde olduğu düşünülmektedir. Zira; yukarıda açıklandığı üzere, sanıklara tebliğ edilen emirle belli bir hizmet amacı güdülmediği gibi, sanıkların kumar oynamaları durumunda eylemleri disiplin suçunu oluşturacak iken kumar oynamadıkları için emre itaatsizlikte ısrar suçundan dolayı daha ağır bir yaptırım ile karşılaşmaları, kendi içinde bir çelişki yaratmakta, hak ve adalet ilkelerine uygun düşmemektedir (Dairemizin 07.06.2011 tarihli ve 2011/521-516; Askeri Yargıtay 1inci Dairesinin 26.10.2005 tarihli ve 2005/1079-1071; 2nci Dairesinin 22.07.2009 tarihli ve 2009/1704-1678; 3üncü Dairesinin 15.03.2011 tarihli ve 2011/182-179 Esas-Karar sayılı ilamları da aynı doğrultudadır).
Dolayısıyla; daha hafif nitelikteki eylemin (oyun kağıdı bulundurmanın) emir konusu yapılarak, bu emre uyulmaması halinde (kumar oynama disiplin suçundan daha ağır sonuçlar doğuracak olan) emre itaatsizlikte ısrar suçunun oluşacağını kabul etmek hukuka aykırı olacağından; mahkumiyet hükmünün esas yönünden bozulmasına, bozmanın hükmü temyiz etmeyen J.Er A.D. hakkındaki mahkumiyet hükmüne de sirayet ettirilmesine karar verilmiştir. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy