(1632 S. K. m. 87, Ek m. 8) (5237 S. K. m. 50, 52, 62) (5271 S. K. m. 193) (ANY. MAH. 17.01.2013 T. 2012/80 E. 2013/16 K.) (YCGK 17.6.2008 T. 2008/1-142 E. 2008/171 K.) (AYDK 06.03.2014 T. 2014/12 E. 2014/15 K.)

Askeri Mahkemece, 4.10.2012 tarihli ve 2012/153-387 E.K. sayılı hüküm ile,

1. Terhisli P.Onb. Ü.G., terhisli P.Er K.Ö., terhisli P.Er Ş.T. ve terhisli P.Er Y.O.Y.'nin askeri aracı hususi menfaatinde kullanmak suçundan dolayı ayrı ayrı beraatine,

2. Terhisli P.Er Y.O.Y., terhisli P.Er K.Ö. ve terhisli P.Er Ş.T.'nin emre itaatsizlikte ısrar suçundan dolayı ayrı ayrı mahkûmiyetlerine,

Karar verildiği, sadece terhisli P.Er Y.O.Y. tarafından temyiz edilen, bu hükümlerin, terhisli P.Er Y.O.Y. dışındakiler açısından kesinleştiği,

Terhisli P.Er Y.O.Y.'nin temyizi üzerine yapılan inceleme sonucunda, Dairemizin 25.3.2014 tarihli ve 2014/339-328 E.K. sayılı kararı ile, P.Er Y.O.Y. hakkında verilen mahkûmiyet hükmünün noksan soruşturma yönünden bozulmasına karar verildiği, ayrıca, sanık terhisli P.Onb. Ü.G. hakkında, emre itaatsizlikte ısrar suçundan kamu davası açılmasına rağmen, bir hüküm kurulmamış olduğuna, söz konusu eylem hakkında, zamanaşımı süresi doluncaya kadar yargılamaya devam edilebileceğine ve hüküm kurulabileceğine işaret edildiği,

Bu sırada, terhisli P.Er K.Ö. ve terhisli P.Er Ş.T. haklarında emre itaatsizlikte ısrar suçundan verilen mahkûmiyet hükümlerini etkileyecek şekilde, 23.1.2013 tarihli ve 28537 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 17.1.2013 tarihli, 2012/80 E. 2013/16 K. sayılı kararıyla, ASCKnın 47nci maddesinin birinci fıkrasının (A) bendinin birinci ve ikinci cümleleri ile, Ek-8inci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımlar ile ibaresinin ve Ek-10uncu maddesinin ikinci fıkrasının, Anayasaya aykırı olduğuna ve iptaline karar verildiği,

Bu gelişmeleri dikkate alınarak, sanık terhisli P.Er Y.O.Y. açısından Dairemizin bozma ilamı sonrası yargılamaya devam edilmesi, sanık terhisli P.Onb. Ü.G. açısından yargılamaya devam edilmesi ve hükümlüler terhisli P.Er Ş.T. ve terhisli P.Er K.Ö. açılarından lehe kanun değerlendirmesi yapılması amacıyla dava dosyası yeniden esasa kaydedilip, duruşma açıldığı ve Askeri Mahkemece,

1. Yapılan uyarlama yargılaması sonucunda,

a. Hükümlü terhisli P.Er Ş.T.'un, 7.7.2010 tarihinde emre itaatsizlikte ısrar suçunu işlediği kabul edilerek, ASCKnın 87/1 (verilen emri hiç yapmayanlar cümlesi), TCKnın 62, 50/3 ve 52'nci maddeleri gereğince, 500 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına, hükmolunan adli para cezasının dört eşit aylık taksitler halinde sanıktan tahsiline, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ve hükmolunan hapis cezasının ertelenmesine yer olmadığına,

b. Hükümlü terhisli P.Er K.Ö. hakkında, emre itaatsizlikte ısrar suçundan hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına,

2. Yapılan yargılama sonucunda,

a. Sanık terhisli P.Onb. Ü.G.'nin, 7.7.2010 tarihinde emre itaatsizlikte ısrar suçunu işlediği kabul edilerek, ASCKnın 87/1 (verilen emri hiç yapmayanlar cümlesi), TCKnın 62, 50/3 ve 52'nci maddeleri gereğince, 500 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına, hükmolunan adli para cezasının dört eşit aylık taksitler halinde sanıktan tahsiline, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ve hükmolunan hapis cezasının ertelenmesine yer olmadığına,

b. Sanık terhisli P.Er Y.O.Y. hakkında, emre itaatsizlikte ısrar suçundan hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına,

Karar verildiği,

Bu hükümlerin, hükümlü terhisli P.Er Ş.T. tarafından, sebep gösterilmeksizin, sanık terhisli P.Onb. Ü.G. tarafından, esasa yönelik sebepler ileri sürülerek, yasal süresi içinde ayrı ayrı temyiz edildiği,

Tebliğnamede, sanık terhisli P.Onb. Ü.G. hakkında verilen mahkûmiyet hükmünün, sübut yönünden, hükümlü terhisli P.Er Ş.T. hakkında verilen uyarlamaya ilişkin mahkûmiyet hükmünün, usul yönünden bozulması görüşünün bildirildiği,

Görülmekle, aynı hüküm ile, terhisli P.Er K.Ö. ve terhisli P.Er Y.O.Y. haklarında emre itaatsizlikte ısrar suçundan tesis edilen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararları, temyize tabi olmayan kararlardan olduğundan, inceleme dışında tutularak, temyiz incelemesine geçilmiştir.

1. Sanık terhisli P.Onb. Ü.G. hakkında verilen mahkûmiyet hükmü açısından yapılan incelemede,

Askeri Mahkemece, sanık terhisli P.Onb. Ü.G.'nin "kışla içerisinde içki içmenin ve bulundurmanın yasak olduğuna" ilişkin emirlere aykırı olarak, kışlaya gizlice alkollü içki soktuğu, böylece, emre itaatsizlikte ısrar suçunu işlediği kabul edilerek, yukarıda yazılı olduğu şekilde mahkûmiyetine karar verilmiş ise de,

Emre itaatsizlikte ısrar suçunun oluşabilmesi için,

1. Üst veya amir tarafından, hizmete ilişkin bir emrin verilmesi,

2. Astın bilerek ve isteyerek verilen emri,

a. Hiç yapmaması veya,

b. Emrin yerine getirilmesini söz veya fiili ile açıkça reddetmesi ya da,

c. Emir tekrar edildiği hâlde emri yerine getirmemesi,

Gerekmektedir.

Olay tespit tutanağı (dizi 11) ile sanıklar P.Er K.Ö. (dizi 19-20, 155-156), P.Er Ş.T. (dizi 21-22, 287) ve P.Er Y.O.Y.'nin (dizi 261-262) beyanları ve tanıklar P.Tğm. A.K. (dizi 50-51, 137) ve P.Uzm.Çvş. Ş.A.'ın (dizi 51-52, 259) ifadelerinden, 7.7.2010 tarihinde saat 17.25 sıralarında, Ani Müdahale Mangası (AMM) tarafından, sanıklar P.Er K.Ö., P.Er Ş.T. ve P.Er Y.O.Y.'nin 8 No'lu nöbet kulesi yakınında ellerinde poşet ve poşet içerisinde çiğ köfte, bira ve dürüm olduğu halde yakalandığı anlaşılmakla, sanık Ü.'in kışlaya gizlice alkollü içki sokulmasına yönelik doğrudan bir eyleminin söz konusu olmadığı açıktır.

Sanık Ü.'nün, kışlaya gizlice alkollü içki sokulması eylemine iştirakinin söz konusu olup olmadığı irdelendiğinde,

Tanık P.Tğm. A.K.'nin Askeri Savcılık ifadesinde (dizi 50), "hatırladığım kadarıyla söz konusu şahıslardan K.Ö., Ş.T. ve O.Y.'nin kışla dışına çıktıklarını, tekrar döndüklerinde de Ü.G.'nin araçla onları Viyadüğü alt kısmından alacağını söylediler." şeklindeki, Askeri Mahkeme ifadesinde (dizi 137), "Aracı kullanan hangisiydi onu hatırlamıyorum, ancak ona neden araçla oraya gittiğini sorunca da arkadaşlarını oradan almaya gittiğini kabul etti." şeklindeki beyanları ile sanık P.Er K.Ö.'nün Askeri Mahkeme ifadesinde (dizi 155), "Land görmedim. Ü.G. Land ile beraber bunları almaya gelecekmiş ben de aralarında olduğum için dolaylı olarak beni de almış olacaktı, gelmeden yakalanmış, benim Land olayından az önce dediğim gibi haberim yoktu" şeklindeki beyanlarından, sanık Ü.'in, amacının, viyadük yakınlarındaki tel örgülere gelecek olan P.Er K.Ö.'ın yakınları ile görüşmeye giden P.Er K.Ö., P.Er Ş.T. ve P.Er Y.O.Y.'yi viyadüğün alt kısmından araçla almak olduğu anlaşılmaktadır.

Sanık Ü.'in, P.Er K.Ö., P.Er Ş.T. ve P.Er Y.O.Y.'yi viyadüğün alt kısmından araçla alacak olması, kışlaya gizlice alkollü içki sokulması eylemine iştirak ettiği anlamına gelmediğinden, bu durumun ayrıca ispatlanması gerekmektedir.

Sanığın savunmalarında (dizi 17-18, 228, 518), bira ısmarlanması ve alınması olayından haberi olmadığını ısrarla beyan ettiği, sanık P.Er Ş.T.nin Birlik Komutanlığı ifadesinde (dizi 21-22), "P.Onb. Ü.G. ve P.Er U.B.'nin dışarıdan yiyecek ve bira sipariş ettiğimizden haberi yoktu. Onlar çöp dökeceğimizi biliyordu. Biz onları çöpü döktükten sonra bırakarak viyadük bölgesindeki P.Er K.Ö.'ın ailesinin yanına gittik. P.Onb. Ü.G. viyadüğe gitmememizi, vukuatımızı 'Tb.Nöb.Sb'na, rütbelilere söylerim' dedi. Biz onu dinlemeyerek P.Er K.Ö., P.Er O.Y. ve ben viyadüğe gittik." şeklinde, Askeri Mahkeme ifadesinde (dizi 287), "K.Ö. doğru söylemiyor, bira ve dürümleri tel örgüye K.Ö.'nün yakınları getirdi. Üçümüz de tel örgüden alıp içeriye doğru yürüdük. Sanık Ü.G.'nin ve Y.O.Y.'nin ifadeleri doğrudur.", şeklinde beyanda bulunduğu ve tanık P.Er U.B.'un Birlik Komutanlığı ifadesinde (dizi 15), "konuşmaları çok fazla hatırlamıyorum. Yalnızca tartışma olduğunu ve P.Onb. Ü.G.'nin yanıma geldiğinde 'beni dinlemediler, P.Er K.Ö.'nün annesinin yanına gittiler' dediğini hatırlıyorum." şeklinde, Askeri Savcılık ifadesinde (dizi 49), " ben Ü.'e 'neden bağrışıyorlardı' diye sordum, Ü.K.'in annesi gelecekmiş, gitmemesini söyledim' diyerek geçiştirdi." şeklinde, Askeri Mahkeme ifadesinde (dizi 194), "Ü. tekrar araca bindi, Ü.'e neden bağırarak konuşmalar yaşandığını sordum, Ü. ise bana 'K.'in annesi gelecekmiş gitmemesini söyledim' diyerek lafı geçiştirdi, sonrasında komutanların da içinde bulunduğu devriye aracı geler