(1632 S. K. m. 66, 73) (5237 S. K. m. 62) (353 S. K. m. 221)
Askeri Mahkemece; sanığın, 8.12.2011-18.12.2011 tarihleri arasında hava değişimi tecavüzü suçunu işlediği sabit görülerek, ASCKnın 66/1-b, 73 ve TCKnın 62'nci maddeleri uyarınca 5 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiş; bu hüküm, sanık ve sanık müdafii tarafından sebep gösterilmeksizin temyiz edilmiştir.
İncelenen dosya içeriğinden; sanığın,
Komutanlığı emrinde askerlik hizmetini yapmakta iken,
Hastanesi Baştabipliğinin 4.10.2011 tarihli ve 1720 numaralı raporu ile 2 ay hava değişimi aldığı, hava değişimi süresinin 4.12.2011 tarihinde sona erdiği, sanığın hava değişimi süresi bitmeden 2.12.2011 tarihinde Askerlik Şubesi Başkanlığına başvurarak, 4.12.2011 tarihi itibariyle sevk işlemlerini gerçekleştirdiği, 3 günlük yol süresi sonunda, 7.12.2011 tarihinde en geç saat 24.00 'e kadar Birliğine katılması gerekirken katılmadığı, 18.12.2011 tarihinde kendiliğinden gelerek Elazığ Kabul Toplanma Merkezine katıldığı anlaşılmaktadır.
Askeri Mahkemece; sanığın sabit görülen fiiliyle hava değişimi tecavüzü suçunu işlediği kabul edilerek, yazılı olduğu şekilde mahkûmiyetine karar verilmiş ise de; hava değişimi tecavüzü suçu sadece asker kişiler tarafından işlenilebilen sırf askeri bir suçtur. Sanığın suç tarihlerinde askerliğe elverişli olmadığının tespit edilmesi halinde bu suç işlenemez suça dönüşecektir. Bu nedenle, hava değişimi tecavüzü suçlarından yürütülen yargılamalarda, askerliğe elverişlilikle ilgili kuşkuların hiçbir tereddüde yer vermeyecek şekilde giderilmesi zorunludur. Somut olayda; GATF Eğitim Hastanesi Sağlık Kurulu tarafından, çoklu madde kötüye kullanımı ve antisosyal kişilik zemininde uyum bozukluğu tanısıyla, sanığın 15.2.2012 tarihi itibariyle TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin Ek Hastalık ve Arızalar listesinin 16'ncı maddesi kapsamında askerliğe elverişli olmadığına karar verildiği (Dz.31); adı geçen hastane baştabipliğince düzenlenen ek raporda (Dz.125) ise, askerliğe elverişsizlik halinin suç tarihlerini kapsamadığı ve sanığın suç tarihlerinde TCK'nın 32/1-2'nci maddelerinden yararlanamayacağının belirtildiği anlaşılmaktadır. Bahse konu raporlarda, sanığın sabıka kaydında belirtilen cezalarının (Dz.15) ve madde bağımlılığı ile ilgili iddialarının değerlendirmeye alınmadığı görülmektedir. Bu itibarla; sanığın suç tarihlerinde antisosyal kişilik bozukluğu ve madde bağımlılığı kapsamında askerliğe elverişli olup olmadığının usulünce araştırılması gerektiğinden, mahkûmiyet hükmünün noksan soruşturma yönünden bozulmasına karar verilmiştir.
Sonuç Ve Karar: Yukarıda açıklanan nedenlerle;
Sanık ve müdafiin temyizlerine atfen ve resen, 353 sayılı Kanunun 221/1inci maddesi uyarınca, mahkûmiyet hükmünün noksan soruşturma yönünden BOZULMASINA;
12.4.2016 tarihinde, tebliğnameye uygun olarak ve oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy