Askeri Yargıtay 4. Daire 2017/117 Esas 2017/132 Karar

(1632 S. K. m. 87) (5271 S. K. m. 231) (765 S. K. m. 95)

…. Askeri Mahkemesinin 16.7.2008 tarihli, 2008/18-528 E.K. sayılı kararı ile, sanığın, 11.10.2003 tarihinde, emre itaatsizlikte ısrar suçunu işlediği sabit görülerek, ASCK’nın 87/1 (1'inci cümlesi), 50 ile 51/C ve TCK’nın 62’nci maddeleri gereğince, sonuç olarak yirmi beş gün hapis cezası ile cezalandırılmasına ve CMK’nın 231’inci maddesi gereğince, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmiş; süresi içinde itiraz edilmeyen bu karar, 11.11.2009 tarihi itibariyle kesinleştirilmiştir.

Milli Savunma Bakanı tarafından; CMK’nın 231/6-a maddesinde öngörülen, sanığın daha önce kasıtlı bir suçtan mahkûm olmamış bulunması şeklindeki objektif koşulun somut olayda gerçekleşmemesi karşısında, sanık hakkında hükmün açıklamasının geri bırakılmasına karar verilmesinin hukuka aykırılık oluşturduğu belirtilerek incelemeye konu kararın, 353 sayılı Kanun’un 243’üncü maddesi gereğince kanun yararına bozulması isteminde bulunulmuştur.

Yapılan incelemede:

Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 3.2.2009 tarihli, 2009/11-250 E. 2009/13 K. sayılı kararında da açıklandığı üzere; 1.6.2005 tarihinden önce işlenen suçlar yönünden, önceki mahkûmiyetin 765 sayılı TCK’nın 95/2’nci maddesi gereğince esasen vaki olmamış sayılacağı hâller veya mülga 3682 sayılı Adli Sicil Kanunu’nun 8 ve 5352 sayılı Adli Sicil Kanunu’nun Geçici 2’nci maddesi hükümleri gereğince silinme koşulları oluşan önceki mahkûmiyetler, adli sicilden silinmiş olup olmadığına bakılmaksızın; 1.6.2005 tarihinden sonra işlenen suçlardan dolayı mahkûm edilen sanıklar yönünden ise, 5237 sayılı TCK’nın tekerrür hükümlerinin uygulanması için 58’inci maddesinde öngörülen sürelerin geçmiş olduğu hâller, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasının objektif koşullarının değerlendirilmesinde olumsuz koşul olarak belirtilen engel bir neden olarak kabul edilmeyecektir. Nitekim Askeri Yargıtay Daireler Kurulunun 30.10.2008 tarihli, 2008/154-173 E.K. sayılı kararı da aynı mahiyettedir.

Ayrıca 5352 sayılı Adli Sicil Kanunu’nun 12’nci maddesinde, 11.4.2012 tarihli ve 28261 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 6290 sayılı Kanun’la yapılan değişiklik sonucu arşiv bilgilerinin silinmesi koşulları yeniden düzenlenmiştir.

Dava dosyası incelendiğinde; sanığın 10.7.2001 tarihinde işlediği müessir fiil suçundan Siirt Sulh Ceza Mahkemesinin 17.10.2001 tarihli, 2001/347-318 E.K. sayılı mahkûmiyetine dair hükmün 19.11.2001 tarihinde kesinleşmesi, 765 sayılı TCK’nın 95/2’nci maddesinde öngörülen 5 yıllık sürenin dolmasından önce hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına konu suçun 11.10.2003 tarihinde işlenmesi dikkate alındığında, kasıtlı bir suçtan mahkûmiyeti bulunması nedeniyle hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı verilmesine yasal olanak bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Bu itibarla; sanığın 10.7.2001 tarihinde işlediği müessir fiil suçu nedeniyle CMK’nın 231/6-a maddesinde öngörülen daha önce kasıtlı bir suçtan mahkûm olmamış bulunması şeklindeki objektif koşulun gerçekleşmediği, “Hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına” karar verilmesinin hukuka aykırı olduğu sonucuna ulaşılarak, Jandarma Genel Komutanlığı Askeri Mahkemesince verilen 16.7.2008 tarihli, 2008/18-528 E.K. sayılı hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair kararın, kanun yararına bozulmasına karar verilmiştir.

Sonuç Ve Karar: Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1) Milli Savunma Bakanı’nın 27.1.2017 tarihli, SAYI: 51393309-9010-795-16/As.Adlt. ve Kan.Gn.Md.As.Adlt.Czev. ve Müt.D.Rap.Tet. ve İşl.Ş.(31-73-16) sayılı kanun yararına bozma isteminin KABULÜNE;

2) …. Askeri Mahkemesince verilen 16.7.2008 tarihli, 2008/18-528 E.K. sayılı hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair kesinleşmiş kararın, 353 sayılı Kanun’un 243/3’üncü maddesi gereğince kanun yararına BOZULMASINA;

3) Sanık hakkında emre itaatsizlikte ısrar suçundan açılan kamu davasında, CMK’nın 231/6-a maddesinde öngörülen sanığın daha önce kasıtlı bir suçtan mahkûm olmamış bulunması şeklindeki objektif koşulun gerçekleşmemesi nedeniyle, 353 sayılı Kanun’un 243/4-A madde ve bendi gereğince, bu konuda yeniden bir karar vermek üzere, dava dosyasının yetkili ve görevli Askeri Mahkemeye GÖNDERİLMESİNE;

28.3.2017 tarihinde, oybirliği ile karar verildi. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy