(1632 S. K. m. 66, 73) (5237 S. K .m. 50, 52, 62)
Askeri Mahkemece; sanığın, 26.1.2014-3.2.2014 tarihleri arasında firar suçunu işlediği sabit görülerek, ASCKnın 66/1-a, 73 ile TCKnın 62, 50/a ve 52'nci maddeleri gereğince, 3.000 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiş;
Bu hüküm; müdafi tarafından, sebep gösterilmeksizin, yasal süresi içinde temyiz edilmiştir.
Her ne kadar, daha önce, dosya hakkında Dairemizin 26.1.2017 tarihli, 2017/36-4 E.K. sayılı ara kararıyla bekletici mesele yapılması kararı verilmişse de, başka bir olaya ilişkin olarak Daireler Kurulunca 16.2.2017 tarihli, 2016/91 E., 2017/11 K. sayılı dosyada bekletici mesele yapılmaması kararı verilmesi dikkate alınarak, dosyanın incelenmesine,
..'nın karşı oyu nedeniyle, oy çokluğuyla karar verilmiştir.
Yapılan incelemede:
Dosyada mevcut belge ve beyanlardan; sanığın, başka bir suç nedeniyle bulunduğu
. Cezaevinden 24.1.2014 tarihinde tahliye edildiği, aynı tarihte
. Askerlik Şubesi Başkanlığına müracaat ettiği ve Birliğine 1 gün yol süresi ile sevk edildiği, 1 gün yol süresi sonunda en geç 26.1.2014 tarihine kadar Birliğine katılması gerekirken katılmadığı, 3.2.2014 tarihinde kendiliğinden Birliğine katıldığı, bu şekilde 26.1.2014-3.2.2014 tarihleri arasında firar suçunu işlediği kabul edilerek, mahkûmiyetine dair hüküm kurulduğu anlaşılmakta ise de;
.Asker Hastanesi Sağlık Kurulu tarafından düzenlenmiş olan 18.2.2014 tarihli, 1588 sayılı raporla sanığın askerliğe elverişsiz olduğuna karar verilmesinden sonra, aynı kurul tarafından düzenlenen 5.1.2016 tarihli, 3 sayılı ek rapor ile sanığın askerliğe elverişsizlik halinin suç tarihlerini kapsamadığına karar verilmesine rağmen, bu raporun karar kısmında suç tarihlerinin hatalı olarak yer aldığı görülmektedir.
Diğer taraftan, Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinde Yükümlü, Er ve Erbaşlara Hastalık ve Arızalar Listesinin Uygulanması başlığı altında yapılan açıklamada;
Tüm hastalık ve arızalar askerliğe uyarlık açısından Yönetmelik kapsamına alınmıştır. Hastalık ve arızalar listesinde her madde hastalık ve arızaların ağırlık derecesine göre A, B, C, D dilimlerine, dilimler de fıkralara ayrılmıştır. A dilimlerinde askerliğe elverişli olan hastalık ve arızalar, B ve D dilimlerinde askerliğe elverişli olmayan hastalık ve arızalar toplanmıştır. C dilimlerinde; A, B, D dilimlerinde toplanan hastalık ve arızaların tedavi ve nekahet hâllerinde geçici olarak askerliğe elverişli olmayan durumlar belirtilmiştir. D dilimlerinde barış ve savaşta sürekli olarak askerliğe elverişli olmayan, B dilimlerinde barışta askerliğe elverişli olmayan, savaşta gereksinme duyulduğu zaman askerliğe alınabilecek durumlar belirtilmiştir. denilmektedir.
Antisosyal kişilik bozukluğu ve İleri derecede antisosyal kişilik bozukluğu tanılarının kişinin askerliğe elverişsizliğine olan etkileri TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin Hastalık ve Arazılar Listesinin Bakanlar Kurulunun 16.7.2008 tarihli Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 2008/13831 sayılı kararı ile değişik 17nci maddesinde;
"Madde 17-A) 1. Antisosyal kişilik.
B)1. Antisosyal kişilik bozukluğu
AÇIKLAMA: Bu fıkraya gireceklerin; asker hastanelerinin sağlık kurullarından antisosyal kişilik bozukluğu tanısı alması, adli veya askeri mahkemeler tarafından verilmiş en az bir antisosyal eyleminden dolayı ceza almaları, bu cezalarından en az birinin infaz edilmesine rağmen, davranış bozukluklarının devam ettiğinin ve askerlik ile uyumlarının bozulduğunun, kıta anketi ve diğer resmi belgelerle tespiti gerekir.
17'nci maddenin A, ... dilimine giren bozuklukların tedavi ve nekahet hâlleri.
1. İleri derecede antisosyal kişilik bozukluğu.
AÇIKLAMA: Bu fıkraya gireceklerin; antisosyal kişilik bozukluğu tanısı alması, öldürme, öldürmeye teşebbüs, gasp suçlarından en az bir hapis ya da diğer antisosyal eylemlerden dolayı disiplin mahkemesi dışında kalan mahkemelerce verilmiş en az üç hapis cezası alması, bu cezaların kesinleştiğinin belgelerle tespit edilmesi gerekir. "
Şeklinde düzenlenmiştir.
Buna göre, TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin Hastalık ve Arızalar Listesinin 17/B maddesinde yazılı antisosyal kişilik bozukluğu tanısı alması için; kişilerin, adli veya askeri mahkemeler tarafından verilmiş en az bir antisosyal eyleminden dolayı ceza alması, bu cezalarından en az birinin infaz edilmesine rağmen, davranış bozukluklarının devam ettiğinin ve askerlik ile uyumlarının bozulduğunun, kıta anketi ve diğer resmi belgelerle tespit edilmesi gerekmektedir.
Yukarıda yapılan açıklamalar ışığı altında temyiz konusu davaya dönüldüğünde;
Sanığın sabıka kaydındaki
. Asliye Ceza Mahkemesinin 6.12.2011 tarihli, 2010/423 E. 2011/446 K. sayılı hüküm ile verilen ve 23.8.2013 tarihi itibarıyla infaz edilmiş olan 1 yıl 10 ay 15 günlük hapis cezasının ek sağlık kurulu raporunda değerlendirilmediği görülmektedir.
Bu itibarla, TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin Hastalık ve Arızalar Listesinin 17/B-1 maddesine göre suç tarihlerinde askerliğe elverişsiz olması ihtimal dâhilinde olan sanığın, askerliğe elverişli olup olmadığı konusunda ortaya çıkan şüphenin giderilmesi bakımından, sağlık kuruluna çıkarılması ve sonucuna göre hüküm kurulması gerekirken, bu hususun yerine getirilmemesi noksan soruşturma teşkil etmektedir.
Diğer taraftan, kabule göre, cezaevinden tahliye edilmesinden sonra 24.1.2014 tarihinde Birliğine sevki ile ilgili belgeye KATILIŞ TARİHİ: 26/01/2014 ibaresinin yazılması ve bu belgenin sanık tarafından imzalanması, belge içeriğine dahil edilen bu ibarenin, sanığın iradesini yanıltacak biçimde olması nedeniyle 26.1.2014 tarihinde saat 24.00e kadar sanığın Birliğine katılması gerektiği şeklinde yorum ve değerlendirmeye tabi tutulmasının imkân dahilinde olması birlikte değerlendirildiğinde suç başlangıç tarihinin 26.1.2014 tarihi olarak belirlenmesinin hukuka aykırı olması yanı sıra, sanığın, kovuşturma aşamasında tespit edilen ifadesinde, askerlik şubesi tarafından kabul ve toplanma merkezine teslim edildiğini ve kabul toplanma merkezinin kendisini
ilinde serbest bıraktığını beyan etmesi dikkate alındığında, sanığın kabul ve toplanma merkezine teslim edilip edilmediği ve teslim edildi ise hangi tarihte serbest bırakıldığının tespit edilmesinden sonra suç tarihlerinin ve atılı suçun oluşup oluşmadığının tespit edilmesi gerekirken bu hususun yerine getirilmemesi de noksan soruşturma teşkil etmektedir.
Bu itibarla, mahkûmiyet hükmünün noksan soruşturma yönünden bozulmasına karar verilmiştir.
Sonuç Ve Karar: Açıklanan nedenlerle;
Noksan soruşturma yönünden hukuka aykırı olan mahkûmiyet hükmünün, 353 sayılı Kanunun 221/1inci maddesi gereğince, müdafiin temyizine atfen ve resen BOZULMASINA;
7.3.2017 tarihinde, tebliğnameye uygun olarak ve oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy