(765 S. K. m. 59)
Yapılan yargılama sonunda: olay tarihinde Gaziemir Şoför Er Eğitim Alayında askerliklerini yapmakta olan sanıklardan Er E.K.'in 3.1.1996 günü öğle içtimasına hazırlandığı sırada, kendisine alaylı bir şekilde bot alıp almadığını soran mağdur onbaşıya diğer sanık er Y.T. un sen niye karışıyorsun diye müdahalesi ve küfür edip, ona yumruk vurmasından sonra kendisine tüfekle saldıran mağdur Onb. Aytekin TÜZEL' e yumruk attığı ve boğazını sıkarak yere yatırdığı ve ardından her iki sanığın birlikte mağdur Onbaşıya vurdukları, ancak sanıkların eylemlerini mağdur, sanık Yusuf a yumruk atıp, sanık Erkan'a da tüfekle saldırmasının doğurduğu şiddetli elem ve gazabın tesiriyle ağır haksız tahrik altında üste fiilen taarruz suçunu işledikleri tanık beyanları ile sübuta ermiş olup, Daire ile Başsavcılık arasında bu konuda ihtilaf bulunmamaktadır.
İtiraza konu olan anlaşmazlık, sanıklar hakkında AsCK.nun 91/1 ve TCK.nun 51 /son maddeleri ile ceza tayin edildikten sonra sanıklar lehine TCK.nun 59 ncu maddesinin uygulanması ile elde edilecek netice cezanın sanık aleyhine olup olmayacağı hususuna ilişkindir.
Yapılan incelemede;
Yerel Mahkemece sanıklar lehine AsCK.91/1 ve TCK. nun 51 /son maddesi ile iki ay hapis cezası tayin edildiğinde meşruten tahliye edilmeleri halinde sanıkların cezalarının 24 er gün üzerinden infaz edileceği; TCK. nun 59 ncu maddesinin lehlerine uygulanması halinde ise cezalarının 25er gün üzerinden yerine getirileceği, bu durumun ise sanıkların aleyhinde olacağı gerekçesi ile yerel mahkemece sanıklar hakkında TCK. nun 59 ncu maddesinin uygulanmadığı anlaşılmaktadır.
Şartla salıvermenin bir hak olmadığı, iyi hal şartının gerçekleşmesi halinde hükümlülerin bu imkandan yararlanabileceği, TCK. nun 59 ncu maddesinin uygulanması suretiyle sanıklar hakkında kurulacak hükümlerin lehlerinde olacağı, şartla salıvermenin maddi ceza hukukuna değil, infaz hukukuna ilişkin bulunduğu, TCK. nun 59 ncu maddesinin ise, maddi ceza hukuku ile ilgili olduğu, mahkumiyet hükmü kurulurken TCK. nun 29 ncu maddesinde belirtilen kurallara sırasıyla riayet edilerek takdiri indirim nedenleri mevcut ise,(yerel mahkemece mevcut olduğu kabul edilerek tartışılmıştır), cezanın infazı safhasında ortaya çıkabilecek hesapların nazara alınmadan uygulanmasının kanuni zorunluluk olduğu sonucuna varılarak, sanıklar hakkında TCK. nun 59 ncu maddesinin uygulanmamasında yasal isabet görülmediğinden, Başsavcılığın itirazının reddine oybirliği ile karar verilmiştir.
Bu madde için ayrıca,
As. Yrg. Daireler Kurulunun 15.4.1999 gün ve 1999/95-79 sayılı olan CİK nun 4. maddesiyle ilgili içtihadına bakınız. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy