(1632 S. K. m. 81)
Daire ile Başsavcılık arasındaki anlaşmazlık, sübutunda kuşku olmayan maddi olayda As. C.K.nun 81 nci maddesinde tanımlanan "Askerlikten Kurtulmak İçin Hile Yapmak" suçunun oluşup oluşmadığına ilişkindir. Ancak, bazı üyeler tarafından sanığın Askerlik Şubesine ibraz ettiği sahte lise diplomasının aslının veya tasdikli bir örneğinin dava dosyasında bulunmadığı ve bu hususun eksik soruşturma teşkil ettiğini ifade etmeleri üzerine bu husus öncelikle incelenmiştir.
Sanığa atılı suç, hakkında bakaya suçundan yapılan yargılama sonucunda ortaya çıkmış ve Çanakkale Boğaz K.lığı Askeri Mahkemesinin 27.2.1997 tarih ve 1997/21-36 sayılı kararı ile bakaya suçundan verilen mahkumiyet hükmü ile birlikte Komutanlığa suç duyurusunda bulunulmuştur (Dz.22, 23). Bu ihbar üzerine tanzim edilen suç evrakı içerisinde Yazı İşleri Md. S.D. tarafından "Aslı Gibidir" şerhi ile tasdik edilmiş ve sanık adına düzenlenmiş 9.6.1990 tarihli Lise Diploması fotokopisi bulunmaktadır. Bu diplomanın gerçeğe aykırı olduğu Karşıyaka Lisesi Müdürlüğünün yazılarından (Dz.55, 56) ve sanığın ikrarından anlaşılmaktadır. Karşıyaka Askerlik Şubesi Başkanlığının 25.1.1996 ve 3.4.1996 tarihli yazılarında (Dz.41, 44) "sanığın 20.9.1990 tarihinde lise mezunu olarak askerliğine karar alındığı ve 31.12.1993 tarihine kadar askere sevkinin tehir edildiği, yükümlünün sevk tehirine dair Lise Diploması aslının yükümlünün kendisinde olduğu" belirtilerek aynı fotokopiden bir adet gönderildiği görülmektedir.
Askeri Yargıtayın yerleşik içtihatlarında, askerlikten kurtulmak için hile yapmak suçunun, bu amaca yönelik hile yapılması ve hilenin kast olunan amacı gerçekleştirmeye (sonuç doğurmaya) elverişli olması halinde oluşacağı, bu maddedeki (As. C.K.nun 81) kavramların sahtecilikten daha geniş kapsamlı oldukları kabul edilmektedir.
Somut olayda, sahte diploma fotokopisinin ilk nazarda sahte olduğu izlenimini verecek şekilde olmadığı ve şube görevlilerini de yanıltmış olduğu sabit olduğuna ve Askerlik Şubesinde de aslı bulunmadığına göre bu konunun soruşturulmasına gerek olmadığı gibi, yapılacak soruşturmadan da bir sonuç elde edilmesi mümkün görülmediğinden eksik soruşturma bulunmadığına OYÇOKLUĞU ile karar verilmiştir.
Muhalif Üyeler, sanık tarafından şubeye ibraz edilen ve işlem gören diploma aslı veya tasdikli fotokopisinin dava ile ilgili en önemli delil olduğunu, bunun Askerlik Şubesinde veya sanığa ait bakaya dosyası içerisinde olması gerektiğini, üzerinde işlem yapılan bu delil dava dosyasına ithal olmadan ya da en azından bakaya dosyasından çıkarıldığı sanılan ve yazı işleri müdürü tarafından tasdik edilen fotokopinin kaynağı açıklığa kavuşturulmadan (zira bu tasdik "aslı gibidir" şerhini içerdiği halde. Şb. aslının sanıkta olduğunu bildirmektedir.) dosyada mevcut fotokopilerle hüküm tesis edilemeyeceği görüş ve düşüncesi ile bu kabule katılmamışlardır.
Bu aşamadan sonra, As. C.K.nun 81 nci maddesinde tanımlanan suçun unsurlarının oluşup oluşmadığının tartışılmasına geçilmiş ve atılı suçun oluşmadığına çoğunlukça karar verilmiştir. Çoğunluğu teşkil eden üyelerden bazıları, dosyada mevcut sahte lise diploması fotokopisinin sonucu doğurmaya elverişli olmadığı, Askerlik Şubesi yetkililerinin fiilen kandırılmış olmasının yeterli olamayacağı, bunun objektif olarak değerlendirilmesi gerektiği, bu nedenle atılı suçun maddi unsur yönünden oluşmadığı, bu tespitten sonra eylemin suç kastı (manevi unsur) yönünden değerlendirilmesine de gerek olmadığı gerekçesi ile, bazı üyeler ise, yukarıda geniş olarak özetlenen Daire kararında belirtilen gerekçelerle (...sanığın, askerlikten kısmen veya tamamen kurtulmak kastı olmayıp, eyleminin askere sevkini bir süre geciktirmeye yönelik olması) sanığın sabit olan eyleminin As. C.K.81. maddesinde tanımlanan suçu oluşturmadığı gerekçesi ile anılan suçun sübuta ermediği yönünde oy kullanmışlardır. Gerekçeleri farklı da olsa sonuçta suçun sübuta ermediğine ilişkin oylar çoğunluğu teşkil ettiğinden Askeri Yargıtay Başsavcılığının As. C.K.nun 81 nci maddesinde tanımlanan suçun sübuta erdiği hususundaki itirazının reddine oyçokluğu ile karar verilmiştir. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy