(765 S. K. m. 240)
Sübutunda kuşku olmayan maddi olayda Daire ile Askeri Mahkeme arasındaki anlaşmazlık sanığın, M. Y.'ın Askeri Hastanede yapılması olanağı bulunmayan biyopsi işlemini, resmi bir hastanede yaptırmayıp muayenehanesinde yapmış olmasının görevi kötüye kullanma suçunu oluşturup oluşturmadığına ilişkin olduğundan öncelikle konuya ilişkin mevzuat hükümleri incelenmelidir.
211 Sayılı İç Hizmet Kanununun 69 ncu maddesinde; subay ve astsubayların ailelerinin, bu kanunun 59, 63 ve 66 ncı maddenin (a) fıkrası hükümlerinden istifade edecekleri öngörüldüğü için astsubay eşi olan M. Y.'ın da anılan madde hükümlerinde belirtildiği gibi, öncelikle askeri hastanede yoksa başka hastaneye sevk edilerek tedavisinin yapılması gerekmektedir. Nitekim, tanık olarak dinlenilen Van Askeri Hastanesi Baştabibi Alb.M. Ahmet ÇAKIR, anılan hastanın yeterli donanım olmadığından Askeri Hastanede yapılamayan biyopsi işleminin öncelikle Araştırma Hastanesine sevk edilerek yaptırılması gerektiğini, uygulamanın da bu doğrultuda olduğunu ifade etmiştir.
Mevzuat ve uygulama çerçevesinde sanığın, M. Y.'a askeri hastanede yapılamayan biyopsi işlemi için kendisini Yüzüncü Yıl Üniversitesi Tıp Fakültesine sevk edebileceğini önermesi gerekirken önermeyip bu işlemi muayenehanesinde gerçekleştirdiği hususunda kuşku bulunmamaktadır. Ancak, gerek hasta olarak kendisine başvuran M. Y.'ın ve gerek muayene sırasında onun yanında bulunan Ş. Ş.'ın beyanlarında, hastaya bu konuda bir baskı yapmadığı alternatif sunmamakla beraber bu işlemi isterlerse muayenehanesinde yapabileceğini söyleyerek kararı hastaya ve eşine bıraktığı da anlaşılmaktadır. Nitekim Melahat YILMAZ duruşmada saptanan ifadesinde (Dz.85) "doktorun teklifini eşine doğru dürüst iletmediğini, rahatsızlığından korktuğu için heyecanlanıp kabul ettiğini" beyan etmektedir.
Bu duruma göre; Daire kararında da yerinde olarak kabul edildiği gibi, M. Y.'ı usulüne uygun kayıtlı bir başvurusu olmadığı halde derhal ilgilenip muayene eden, ultrasonografi cihazı ile yaptığı kontrolde ise biyopsiye gerek olduğunu saptadıktan sonra Askeri Hastanede yapılma olanağı bulunmayan bu işlemi muayenehanesinde yapma kararını bir zorlama olmaksızın hasta ve sahibine bırakan ve işlemi mesai saatinden sonra muayenesinde yapan, hizmeti karşılığında aldığı on milyon lirayı tartışma üzerine iade eden ve muayenehanesinde almış olduğu biyopsiyi ertesi günü tahlil için Yüzüncü Yıl Üniversitesi Tıp Fakültesi Pataloji servisine sevk eden sanığın, görevi kötüye kullanmak kastı ile hareket ettiği kabul edilemeyeceğinden Askeri Mahkemece beraat kararı yerine yazılı şekilde hüküm tesisi yasaya aykırı görülmüş ve hükmün bozulmasına oyçokluğu ile karar verilmiştir. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy