(1632 S. K. m. 81)
As. C.K.nun 81 nci maddesindeki "... Kıt'aya veya bir müesseseye intisap ettikten sonra kendisinin yapmaya mecbur olduğu hizmetten büsbütün veya kısmen kurtulmak maksadı ile hile yapanlar... cezalandırılır" ifadesinden de anlaşıldığı gibi askerlikten kısmen veya tamamen kurtulmak için her ne suretle olursa olsun hileli hareketlerin yapılması ile "Askerlikten kısmen veya tamamen kurtulmak için hile yapmak" suçu (As. C.K.nun Md.81) oluşur.
İnceleme konusu olayda da silâh altında olup Ankara'ya gitmek üzere izinle Birliğinden ayrılan sanık Onbaşının izin hakkını kullandıktan sonra uzatılacak izin hakkı olmamasına rağmen izninin uzatılması talebinde bulunması, bu hususta çektiği/çektirdiği faksa Birliği Komutanlığınca cevap verilmeyince birliğine dönüp katılması gerekir iken birliğine dönmemek için yasal ve kabul edilebilir bir özür (mazaret) uydurmak ve bunun yasal ve resmi delil ve belgelerini temin etmek gayreti içine girdiği, diğer sanık Dr.H.N.K.'nin hazırlayıp imzaladığı içeriği de sahte olan istirahat raporunu temin ettiği, böylece hastanede yatmadığı halde yattı gösterilen süre kadar (18-25 Eylül 1997 tarihleri arasında) ve sonunda düzenlenen raporda belirtilen (20) günlük istirahat süresi kadar, toplam (27) gün yasaya aykırı şekilde askerlik hizmetinden uzak kaldığı, sanığın askerlik hizmetinden uzak kaldığı bu süreyi tabip raporu nedeni ile yapması gereken "Askerlik Hizmetinden" saydırmak düşüncesinde olduğu, sanık Doktorun da diğer sanığın bu düşüncesini gerçekleştirmesine verdiği sahte teşhisli raporla iştirak ettiği, sanıklarda sahte evrak tanzim etmek kasdı değil askerlikten kısmen olsun kurtulmak kasdı ve buna iştirak iradesi olduğu, As.C.K.nundaki bu özel hüküm ve düzenleme karşısında sanıkların sübuta eren eylemlerinin As.C.K.nun 81 nci maddesinde düzenlenmiş olan suçu oluşturduğu sonuç ve kanaatine varıldığından. Yerel Mahkemenin suç niteliğinin tayininde ve bu görüşe katılan Daire kararında isabet görülmüştür.
Askeri Yargıtay Başsavcılığının İtiraz Tebliğnamesinde sahte raporun izin tecavüzü durumunda olan sanık Onbaşının izin tecavüzü suçu ile ilgili süresini kapsayacak şekilde düzenlendiği, dolayısı ile sübuta eren eylemin Askerlikten Kısmen veya Tamamen Kurtulmak İçin Hile Yapmak suçunu (As.C.K.Md.8l) değil, düzenlenen belgeler nazara alınarak "Evrakta Sahtekarlık" suçunu oluşturduğu ileri sürülerek Dairenin bu görüşe aykırı olan onama kararının kaldırılması ve Yerel Mahkemece sanıklar hakkında tesis edilen mahkûmiyet hükmünün suç vasfından ve buna bağlı olarak "Görev" noktasından bozulması gerektiği ileri sürülmüş ise de, As.C.K.nun 81 nci maddesinde "Askerlik Çağına Girenlerin" "Kıt'aya veya bir müesseseye intisap ettikten sonra" Maddede (As.C.K. 81 Md.) yazılı eylemleri işleyenlerin suçunun Tipiklik yönünden bu Maddeye uyan suçu oluşturduğu açık olarak düzenlendiğine, dava konusu olayın cereyan tarzı ve As.C.K.nun 81 nci maddesindeki düzenlemenin "Evrakta Sahtekarlık" suçuna göre daha özel bir düzenleme olduğuna, Genel-Özel Kanun hükümlerinin uygulama önceliğinde özel kanun hükümlerinin öncelikle uygulanması gerektiğine göre isabetli görülmeyen Başsavcılık itirazının bu gerekçelerle reddine karar verilmiştir.
(¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy