(353 S. K. Ek m. 1)
Sanıklar Prof. Dr. Dz. Tbp. Alb. H.G. ve Prof. Ecz. Alb. İ.K.'nın kurucu ortak olarak "Arı Tıbbi Tahliller Laboratuarı Limitet Şirketini" kurdukları, şirketin kuruluşunun Türk Ticaret Kanunu hükümlerine göre 08.1.1993 tarihinde Ankara Ticaret Sicilli Memurluğunca Ticaret Siciline tescil edildiği, şirket ana sözleşmesinin 12.1.1993 tarihinde Türkiye Ticaret Sicilli Gazetesinde yayınlandığı, şirket sermayesinin 10.000.000. TL. sı olduğu ve sanıklar tarafından yarı yarıya taahhüt edildiği, şirketin başka ortağının olmadığı, şirketi temsile ve ilzama her iki sanığın yetkili kılındığı, ana sözleşmede şirketin faaliyet alanının "sağlık tesisleri ve laboratuarlar açmak, hastaneler açmak, hastane inşaatları yapmak, her türlü tıbbi ilaç ve malzemelerin üretimi dahil ticaretini yapmak, kan ve kan ürünleri ile ilgili üretim dahil ticaretini yapmak, tıbbi cihaz ve malzemelerin imalatı, ihracatı ve ithalatını yapmak, kozmetik sanayi ile ilgili maddelerin ihracı ve ithali ile transit ticaretini yapmak, şirket konuları ile ilgili ihalelere katılmak ve her türlü taahhüt işlerini yapmak" olarak belirlendiği, 1993-1999 yılları arasında faaliyet gösteren şirketin 29.5.1999 tarihinde fesh edildiği, sanık H.G.' nin fesihten önce ve 1998 yılı başlarında şirketteki hissesini başka birisine devrettiği, şirketin 1993, 1994 ve 1997 yıllarında kazanç elde edip 96.235.000 TL.sı vergi verdiği hususu, sanıkların aşamalardaki beyanları ve dosyadaki diğer belgelerden anlaşılmakta, esasen bu hususta bir uyuşmazlık da bulunmamaktadır.
Sanıkların kurucu ortak olarak, şirket ana sözleşmesine göre geniş bir faaliyet (iş) alanı belirlenen Limitet şirketi kurup devamlılık arz eder şekilde ve uzunca bir süre (1993-1999 yılları arasında) faaliyet de bulundukları anlaşıldığına, Kanun Koyucunun Askeri Ceza Kanunun Ek 3 ncü maddesi ile askeri doktorların mesai saatleri dışında sadece özel kanuna göre meslekleri ile ilgili faaliyette bulunabileceklerini, özel hastane bile açamayacaklarını açıklamış olmasına göre, ticari bir iş sayılan şirket kurmalarına izin verdiğini söylemek (Bu şirketin faaliyetleri mesleki faaliyet alanları ile doğrudan ilgili olsa bile) mümkün değildir. Bu nedenle her iki sanığın adı geçen limitet şirketi kurmaları ile birlikte (Kâr-Zarar edip etmediklerine de bakılmaksızın) ticari şirket kurduklarını ve ticaret yaptıklarını, her ikisi de şirketi temsil ve ilzama yetkili kılındığından, böylece şirkette idari görev de almış olduklarından, ticari işletmede görev kabul ettiklerini kabul etmek zorunlu hale gelmektedir. Müsned suç, sanıkların adı geçen şirketi kurup şirketin faaliyete geçmesi anında oluşmuş olduğundan, sanıkların şirket ana sözleşmesinde açıklanan ve kendilerinin mesleki faaliyetleri ile ilgili olmayan diğer bazı konularda da ayrıca faaliyette bulunup bulunmadıklarının araştırılmasının suçun oluşmasına ve sonuca etkili görülmediği, bu hususun Mahkemece yargılama sırasında da araştırılmamış olmasının da noksan soruşturma olarak kabulünün mümkün olmadığı sonuç ve kanaatine varıldığından, Başsavcılığın yerinde görülen itiraz sebeplerinin kabulü ile Noksan Soruşturma sebebine dayanan Daire bozma kararının kaldırılmasına karar verilmiştir. Aksi düşünüldüğünde, bu şirkette görev alan diğer bir doktorun mahkum edilmesi, Sanıkların ise beraat ettirilmeleri gibi adalet ilkelerine aykırı bir durum ortaya çıkar. Ek 3 ncü Madde istisna maddesidir. İstisna hükümleri tahdididir, genişletilemez. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy