(1632 S. K. m. 63)
Daire ile Başsavcılık arasındaki uyuşmazlık, bakaya suçunda, suçun başlangıç, tarihinde yapılan yanlışlığın hükmün bozulmasını gerektirip gerektirmeyeceğine ilişkindir.
Daire; Mahkemenin suçun başlangıç tarihini hatalı olarak kabulü kanuna aykırı olmakla beraber bu hususun suç vasfına ve ceza uygulamasına etkisi bulunmadığından bozma sebebi sayılamayacağını kabul ederken; Başsavcılık, suçun başlangıç tarihinin gerçek ve doğru şekilde saptanması gerektiği, bu hususun bozma sebebi sayılacağı görüşündedir.
Askere Alma Yönergesinin (MSY 70-1C) Celp Sevk İşlemlerini ni düzenleyen ikinci bölüm, dördüncü kısım, 1 inci maddesinde, her yıl erbaş ve er statüsünde silâh altına alınacak yükümlülerin celp ve sevk günlerinin Milli Savunma Bakanlığınca aksi bildirilmediği sürece 21 Şubat-27 Şubat, 21 Mayıs-27 Mayıs, 21 Ağustos-27 Ağustos ve 21 Kasım-27 Kasım olduğu belirlenmiştir. Sanığa 21.2.2001 tarihinde askere sevk için Askerlik Şubesinde hazır bulunmasına ilişkin tebligat yapıldığına göre, Şubat celp döneminde sevke tabi olup, bu dönemde sevk işlemleri 21 Şubat'ta başlayacak ve 27 Şubat günü bitimine kadar devam edecektir. Sözcü üyenin, başka bir dava dosyasında, Milli Savunma Bakanlığının Şubat 2001 celp döneminde sevk tarihlerini değiştirmiş olduğuna ilişkin yazısı bulunduğunu belirtmesi üzerine, MSB lığının 8.2.2001 gün ve ASAL: 0913 (11)-6-0l/Er İşl. Ş. YSDCST. Ks. (162) sayılı emri incelendiğinde, Kurban Bayramının, yükümlülerin eğitim merkez ve birliklerine katılma tarihlerini takip eden ilk günlerini (temel eğitim döneminin birinci haftası) kapsamı nedeniyle 1981/1 tertip erlerin tarihlerinin 12-13 Mart 2001 olarak değiştirildiğinin yazılı olduğu görülmüştür.
353 sayılı Kanunun 173 üncü maddesinde, Hükmün gerekçesinde mahkemece suçun kanuni unsurları olarak sabit ve gerçekleşmiş sayılan vakıalar gösterilir denilmektedir. Firar, izin tecavüzü, bakaya ve yoklama kaçağı gibi belirli bir sürenin geçmesiyle oluşan suçlarda suç tarihi maddi vakıanın ayrılmaz bir parçası ve ayırt edici unsuru yani vakıanın kendisidir. Maddi olayı doğru ve gerçeğe uygun olarak tespit etmekte mahkemenin görevidir. Suçun başlangıç ve bitim tarihlerinin tereddüde yer bırakmayacak şekilde tespiti gereklidir, Suçun başlangıç ve bitim tarihlerinde tereddüt bulunması, maddi olayın sübutu yönünden eksik soruşturma tenkil eder ve böyle bir eksiklik bozma sebebi sayılır. Yerleşmiş Askeri Yargıtay ittihatlarına göre, bakaya suçunda suçun başlangıç tarihinin yükümlünün işleme tâbi olduğu emsalinin celp dönemindeki son sevk tarihi olduğu kabul edilmektedir. Dolayısıyla sanığa yüklenen bakaya suçunun başlangıç tarihi olarak, emsalinin celp dönemindeki son sevk gününün kabul edilmemesi, Şubat 2001 celp döneminin 12-13 Mart 2001 tarihine ertelenip ertelenmediğinin araştırılarak buna göre suç tarihinin başlangıcının yani öz vakıanın (maddi vakıa) doğru olarak tespit edilmemesi eksik soruşturma olarak görüldüğünden Başsavcılığın itirazının kabulü ile Daire kararının kaldırılmasına, Mahkemece verilen mahkumiyet hükmünün bu yönden bozulmasına karar vermek gerekmiştir.
(¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy