(1632 S. K. m. 115) (5271 S. K. m. 1, 95, 157, 174) (Yakalama, Gözaltına Alma ve İfade Alma Yönetmeliği m. 8) (Jandarma Teşkilatı Görev ve Yetkileri Yönetmeliği m. 122) (AYDK 29.05.2003 T. 2003/53 E. 2003/52 K.)

Olay tarihlerinde Düzce-Kaynaşlı İlçe Jandarma Komutanı olan sanığın, 2.6.2003 tarihinde saat 23.30 sıralarında, yanında işlediği bir suçtan dolayı Bolu İl Merkez Jandarma Komutanlığı Nezarethanesinde gözetim altında tutulan E.B. adlı şahsın kardeşi ve halasının oğlu olduğu halde Bolu İl Merkez Jandarma Komutanlığına geldiği ve nöbetçi astsubay olarak görevli Uzm. J.Çvş. T.E.'ye yanındaki şahıslarla birlikte nezarette tutulan E.B. ile görüşmek istediğini söylediği, nöbetçi astsubayın sanığa kendisinin yetkisinin olmadığını söyleyerek, durumu telefonla olay günü İl Merkez Jandarma Komutanlığı Nöbetçi Subayı olan J.Üçvş. M.S. K.'ya ilettiği, Astsb. M.S. K.'nın Uzm. J.Çvş. T.E.'ye Cumhuriyet savcısının ve amirlerinin izni olmadan Erhan yüzbaşının ve yanındakilerin E.B. ile görüşemeyeceğini iletmesini söylediği, nöbetçi astsubayın bu hususu sanık yüzbaşıya iletmesi üzerine, sanığın nöbetçi subay olarak görevli J.Üçvş. M.S. K.'nın yanına gelmesini istediği, birkaç dakika sonra sanık M.S. K.'nın sanığın yanına geldiği, sanığın Astsb. M.S. K.'ya Kaynaşlı İlçe Jandarma Komutanı olduğunu söylediği ve yanındaki şahıslan tanıttığı, ardından E.B. ile görüşmek istediğini söylediği, Astsb. M.S. K.'nın hazırlık soruşturması süresince Cumhuriyet savcısının izni olmadan görüştüremeyeceğini söylemesine rağmen, sanığın 15 yıllık subayım, bana mı öğretiyorsunuz kanunu, kitabı, ben de ilçe jandarma komutanıyım astsubayım, E.B. benim yakın dostumdur, bunlar da yakınlarıdır, kanunen yakınları ile görüştürmemekle suç işliyorsunuz astsubayım dediği bunun üzerine Astsb. M.S. K.'nın durumu İl Merkez Jandarma Komutanı J.Yzb. S.M.' ye iletmek için santrali aradığı, ancak İl Merkez Jandarma Komutanına ulaşamadığı, ardından sanığın yanındaki şahısların bekleme odasına geçmelerini istediği, bu şahıslar bulundukları yerden ayrıldıktan sonra sanığa hitaben Komutanım kimseye ulaşamadım, ama sizi kendi inisiyatifimi kullanarak sadece 2 dakika görüştüreceğim dediği ve birlikte E.B.'nin bulunduğu emniyet odasına gittikleri, sanığın kısa bir süre E.B. isimli şahısla görüştüğü ve buradan birlikte çıktıkları, ardından sanığın yanındaki şahıslarla birlikte İl Merkez Jandarma Komutanlığından ayrıldığı... anlaşılmakta, maddi olayın bu şekilde oluştuğu konusunda yargılama makamları arasında uyuşmazlık bulunmamaktadır.

Daire ile Başsavcılık arasında ortaya çıkan ve Daireler Kurulunda çözümlenmesi gereken uyuşmazlığın, sanığa yüklenen suçun sübutuna ilişkin olduğu görülmektedir.

Daire, sanığın davranışlarının ve karakol görevlileri ile konuşmasının suç teşkil edecek bir yanı bulunmadığı gibi, ASCK'nın 115'inci maddesinde yazılı suçun unsurlarını da taşımadığı sonucuna varmış, Başsavcılık ise, sanığın üstlük nüfuzunu kullanarak astlarından mevzuatın tayin ettiği ahvalden farklı şekilde işlem yapılmasını istediği görüşüyle, Daire ilamına itiraz etmiştir.

Memuriyet nüfuzunun sair suretle kötüye kullanılması suçunun düzenlendiği, ASCK'nın 115'inci maddesi, Yukarıdaki maddelerde yazılanlardan başka hâllerde memuriyetinin nüfuzunu suiistimal edeni er...hapsolunurlar. şeklinde iken, 22.3.2000 tarihli ve 4551 sayılı Kanunla, Emir vermek yetkisini veya memuriyet nüfuzunu kötüye kullanarak mevzuatın tayin ettiği ahvalden başka bir suretle herhangi bir gerçek veya tüzel kişi yahut astı hakkında keyfî bir işlem yapan yahut yapılmasını emreden amir veya üst,... cezalandırılır.

Bu işlem, siyasi bir amaçla yahut kişisel bir çıkar sağlamak için yapılmış veya yapılması emredilmiş ise, fiil başka bir suç oluşturmadığı taktirde ... cezası verilir. biçiminde değiştiril