(5237 S. K. m. 29) (AYDK 03.06.2004 T. 2004/95 E. 2004/86 K.) (AYDK 13.05.2004 T. 2004/47 E. 2004/77 K.) (AYDK 19.02.2004 T. 2004/41 E. 2004/33 K.) (AYDK 06.05.1999 T. 1999/68 E. 1999/93 K.)
Daire ile askerî mahkeme arasında ortaya çıkan ve Daireler Kurulunda çözümlenmesi gereken uyuşmazlık, sübuta eren maddî vakıada; sanık lehine haksız tahrik hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağına ilişkin bulunmaktadır.
Daire, sanığın mağdura küfür etmesinden sonra, mağdurun sanığa yumruk atması ve tepkisinin aşırıya kaçması karşısında, sanık lehine haksız tahrik hükümlerinin uygulanması gerektiği görüşünü savunurken; askerî mahkeme, ilk haksız hareketin sanıktan gelmesi sebebiyle, tahrik hükümlerinin uygulanmaması gerektiği görüşünü öne sürmektedir.
TCK'nın 29'uncu maddesi; "Haksız bir fiilin meydana getirdiği hiddet veya şiddetli elemin etkisi altında suç işleyen kimseye... ceza verilir..." düzenlenmesini içermektedir.
Haksız tahrik; failin haksız bir fiilin doğurduğu öfke ve elemin tesirinde kalarak suç işlemesi olarak tanımlanmaktadır. Tahrik nedeni oluşturacak haksız bir fiilin varlığı, bu haksız fiilin failde hiddet veya şiddetli elem meydana getirmesi, suçun bu hiddet ve elemin etkisiyle işlenmiş olması yeterlidir.
Uyum ve karalılık gösteren Askerî Yargıtay kararlarında "karşılıklı tahrikin" varlığı kabul edildiği gibi, aynı olay içerisinde her iki taraf için de tahrik hükümlerinin uygulanması konusunda yasal engel bulunmamaktadır.
Kaldı ki; ilk haksız hareket sanıktan gelse dahi; küfür ile yumruk arasındaki oransızlık gözetildiğinde, sanığın haksız tahrik hükümlerinden yararlandırılması hak ve nesafet kuralları gereğidir (Askerî Yargıtay Drl. Krl.'nun 24.6.2004 tarihli ve 110-102 sayılı, 3.6.2004 tarihli ve 95-86 sayılı, 13.5.2004 tarihli ve 47-77 sayılı, 19.2.2004 tarihli ve 41-33 sayılı, 6.5.1999 tarihli ve 68-93 sayılı, 1.11.1990 tarihli ve 135-125 sayılı kararları bu doğrultuda bulunmaktadır).
Bu nedenle; askerî mahkemece direnilmek suretiyle kurulan mahkûmiyet hükmü usul, sübut, tavsif yönlerinden kanuna uygun ise de; haksız tahrikin uygulanmaması isabetli görülmemiş ve sanığın temyizine atfen uygulama yönünden bozulmasına karar verilmiştir. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy