(765 S. K. m. 51) (5237 S. K. m. 29) (5252 S. K. m. 9)

Daire ile Başsavcılık arasında ortaya çıkan ve Daireler Kurulunca çözümlenmesi gereken uyuşmazlık, sanık hakkında haksız tahrik hükümlerinin uygulanmasının gerekip gerekmediğine ilişkindir.

Daire, askeri mahkemece, sanık hakkında haksız tahrik hükümleri uygulanarak suç ve hüküm tarihlerinde yürürlükte bulunan 765 sayılı TCK'nın 51/1'inci maddesi gereğince cezasından indirim yapılmış ise de, olayda esasen haksız tahrik hükümlerinin uygulanmasını gerektiren bir durum bulunmadığını kabul ederken,

Başsavcılık, sanığın eylemini haksız tahrik altında işlediğini, hüküm tarihinden sonra yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK'da haksız tahrike ilişkin indirim oranı farklı şekilde düzenlendiğinden, hüküm mahkemesince lehe kanun değerlendirmesi yapılması gerektiğini ileri sürerek Daire kararına itiraz etmiştir.

Sanığa atılı suçun sübuta erdiğinin kabulü konusunda Daire ile Başsavcılık arasında uyuşmazlık bulunmayan olayda, sanığın asta müessir fiil suçunu haksız tahrik altında işleyip işlemediğinin ortaya konulabilmesi için sanık ve mağdur ile tanık beyanlarının tartışılıp irdelenmesi gerekmektedir.

Sanık J.Astsb. Üçvş. A.B., mağdura yaptığı hareketin yanlış olduğunu, araç çıkartmak için kendisinden izin alması gerektiğini, olay yerini terk etmesini bağırarak söylediğini, mağdurun, bugüne kadar kimseden izin almadım, almam da dediğini, ağzında sakız olduğunu, esas duruşta bulunmadığını, ikazını dinlemediğini, ellerini sıkarak üzerine geldiğini, suçlamayı kabul etmediğini,

Mağdur (diğer sanık) Er F.K.K., bölük komutanına malzeme almak için araç çıkarmak istediğini M.T.'ye söylediğini, sanığın, ne istediğini sorup ağzından sakızı çıkarmasını istediğini, cevap beklemeden elindeki gazeteyi rulo yaparak suratına vurduğunu, araçların sorumlusunun kendisi olduğunu, neden aracın kendisinden istenmediğini söylediğini, kendisinin, bölük komutanına araç çıkarttığımızda nöbetçi subayından izin almıyorduk dediğini, bölük komutanının beklediğini söylediğinde sanığın tokat ve tekme attığını, kendisinin vurmadığını,

Tanık Er H.A., mağdurun M.T.'ye aracı çekmesini, komutana malzeme alınacağını söylediğini, onun da nöbetçi subayından izin almasını istediğini, bu sırada sanığın depodan çıkıp mağdura ağzındaki sakızı atmasını ve araç için kendisinden izin alması gerektiğini söylediğini, mağdurun, bugüne kadar kimseden izin almadık, almam da dediğini, sanığın elindeki rulo kağıtla mağdurun yüzüne vurduğunu, mağdurun aracı götürmekte ısrar etmesi üzerine sanığın mağdura tekmeyle vurduğunu, mağdurun tekrar aracın çekilmesi için bağırdığını ve sanıkla mağdurun birbirine girdiklerini,

Tanık Er E.K., mağdur ile şoför arasındaki tartışmayı duyan sanığın araç çıkarmak için kendisinden izin alınması gerektiğini söylediğini, mağdurun o sırada sakız çiğnediğini, sanığın ikazı üzerine sakızı attığını, sanığın elindeki gazete ile mağdurun yüzüne vurduğunu, araç için önce kendisine söylenmesi gerektiğini bildirdiğini, mağdurun ben kimseden emir almam dediğini, bunun üzerine sanığın mağdura tekme vurduğunu, Tanık Er Z.A., komutan habercisinin aracı nöbetçi subaydan izin almadan çıkarabildiğini, mağdurun bu nedenle sanığa selam vererek geçtiğini ve izin istemeden aracı çıkardığını, bu sırada sanığın aracı durdurduğunu, mağduru dövmeye başladığını ve küfrettiğini,

Tanık Astsb. O.A., bağırtılar üzerine depodan çıktığında sanığın mağdura tokat attığını gördüğünü, nedenini sorduğunda mağdurun araç çekilmesi konusunda kendisine karşı gelip vurduğunu söylediğini, kendisinin olayın bu kısmını görmediğini,

Tanık Er B.Y., mağdurun bölük komutanın aracını alıp giderken sanığın kendisine nereye gittiğini sorduğunu, mağdurun erzak almaya gittiklerini söylediğini, sanığın bölük komutanının her görevde