(1632 S. K. m. 131) (765 S. K. m. 491) (AYDK 30.10.2003 T. 2003/82 E. 2003/87 K.)

Daire ile Başsavcılık arasında ortaya çıkan ve Daireler Kurulunda çözümlenmesi gereken uyuşmazlık, sanığın eyleminin, askeri eşyayı çalmaya tam teşebbüs ve askeri eşyayı gizlemek suçlarından hangisine vücut verdiğine ilişkindir.

Daire, Dava konusu olayda, sanığın, P.Er M.N. Ö.'ye zimmetli bulunan 493564 seri Nolu G-3 piyade tüfeğine ait aynı seri no.lu kasaturayı/garaj bölgesindeki silah mazgallarının yanındaki askıda asılı bulunan hücum yeleğinin üzerinden kimseye haber vermeksizin alarak sivil eşya deposunda kendi eşyalarının arasına koyup, yapılan araştırmalara rağmen kimseye bir şey söylememesi, 2 gün sonra kendisinden şüphelenilmesi üzerine kasaturayı aldığını söyleyip iade etmesi, kasaturayı gizlemek amacıyla değil, sahiplenmek amacıyla aldığını gösterdiğinden, eylemin askeri eşyayı çalmak suçunu oluşturduğu görüş ve düşüncesindedir.

Başsavcılık ise, Askeri eşyayı gizlemek suçunun unsurları kısmen askeri eşyayı çalmak suçuna benzemekle beraber, eylemin korunan menfaatin konusunu oluşturan ve ASCK'nın 131'inci maddesinde yazılı eşyaya yönelik olması yanında, yapılan eylemle bir zarar verilmesinin veya kendisinin veya başkasının lehine yarar sağlanmasının amaçlanmış olması gerekmektedir. Sanığın eşyaları arasında ele geçen malzemenin mal edinme kastıyla alındığı kesin olarak ispatlanamamaktadır. Tüm bu sebeplerle, askeri eşyayı gizlemek suçuna vücut veren eylemin sübuta erdiğinin kabulünün gerektiği görüş ve düşüncesini öne sürmüştür.

Dosyada mevcut delil durumuna göre, Sanığın 14.6.2004 tarihinde 15:45 nöbetine gidecek olan M.N. Ö.'ye zimmetli bulunan 493564 seri nolu G-3 piyade tüfeğine ait olan ve aynı seri no.lu kasaturayı, silah mazgallarının yanında bulunan askıda hücum yeleğinin üzerinden kimseye haber vermeksizin aldığı ve sivil eşya deposunda sakladığı, bir sonraki gün şüphe üzerine sorgulanan sanığın itiraf etmesi üzerine kasaturanın sivil eşya deposunda bulunduğu, hiç bir kuşkuya yer vermeyecek şekilde sabit olup, bu konuda bir ihtilafın da bulunmadığı görülmektedir.

Sanığın bu şekilde sübut bulduğu kabul edilen eyleminin hangi suça vücut verdiği konusuna gelince,

Askeri Ceza Kanunun 131 'inci maddesinde, askeri eşyayı gizlemek şeklinde düzenlenen askeri cürümün oluşması için öncelikle, failin askeri eşyayı gizleme özel kastının bulunması gereklidir. Bu özel kastın mahiyetini belirlemek bakımından TCK'nın 491'inci maddesinde öngörülen faydalanmak niyetinin kapsamı ve yerleşik Askeri Yargıtay kararlarındaki bu özel suça ilişkin değerlendirmeler dikkate alınmalıdır.

Kanun failin faydalanmak niyeti ile hareket etmiş ol