(1632 S. K. m. 13, 91) (5237 S. K. m. 86) (211 S. K. m. 9, 76, 77)

Daire ile Başsavcılık arasında ortaya çıkan ve Daireler Kurulunda çözümlenmesi gereken uyuşmazlık, mağdurun amir sayılıp sayılmayacağına bağlı olarak suç vasfının belirlenmesine ilişkindir.

Daire, dava konusu olayda, liyakatli er olarak nöbetçi onbaşılık görevini yürüten mağdur Er M.E.'nin, görevi gereği dolu şarjörleri alırken, sanığa karşı keyfi davranması ve imzalasana oğlum şeklinde hitap ederek, bulunduğu statüyü kötüye kullanması ile hizmet ilişkisinin sona erdiğini, bu nedenle mağdurun amirlik sıfatının kalktığını, dolayısıyla sanığın eyleminin üste fiilen taarruz suçunu oluşturmayıp, 5237 sayılı TCK'nın 86'ncı maddesine 5328/4 sayılı Kanun ile eklenen 2'nci fıkrasında yazılı kasten yaralama suçunu oluşturduğunu kabul etmiş iken,

Başsavcılık, Bahse konu sözlerin, Türk toplumunda özellikle Silâhlı Kuvvetler içerisinde, hem rütbeler arasında olduğu gibi, üstlerin astlarına hitaplarında sıkça kullanıldığı, mağdurun bu sözleri dışında, keyfi bir davranışının bulunmadığı, söylendiği ortam da dikkate alındığında, böyle bir söz söylemenin, hizmet ilişkisini kestiğini kabul etmenin, maksadı aşan bir yorum olacağı, mağdurun, sanığın suç işlemesini sağlayacak bir davranışı var ise, sanık hakkında tahrik nedeniyle cezasından indirim yapılabileceği görüş ve düşüncesini öne sürmüştür.

Dosyadaki delil durumuna göre, nöbetçi onbaşı olarak görevli olan P.Er M.E.'nin, sanığın, teslim defterini imzalamakta biraz gecikmesi üzerine, defteri sert bir şekilde uzatarak sanığa imzalasana oğlum demesi üzerine, sabah saatlerinde aralarında yaşanan olayların da etkisiyle sinirlenen sanığın, maruz kaldığı haksız tahrik neticesinde, liyakatli er olarak nöbetçi onbaşı sıfatıyla görevlendirilen mağdura saldırıp tekme ve yumruk atarak darp ettiği sabit olup, esasen Daire ile Başsavcılık arasında bu konuda bir uyuşmazlık da bulunmamaktadır.

Uyuşmazlık, olay tarihinde liyakatli er olarak nöbetçi onbaşı sıfatıyla görevlendirilen mağdurun, sanığa hitaben sarf ettiği, imzalasana oğlum şeklindeki sözleri neticesinde, ASCK'nın 13/2 ve İç Hizmet