(477 S. K. m. 59) (1632 S. K. m. 12, 87) (211 S. K. m. 6, 7, 8, 13)

Daire ile Başsavcılık arasında ortaya çıkan ve Daireler Kurulunda çözümlenmesi gereken uyuşmazlık, suç tarihinden önce kendilerine tebliğ edilen Askerlik hizmetim boyunca karakol içinde veya izinliyken ... kumar veya oyun maksatlı kağıt, tavla, vb. oyunlar oynamayacağım şeklinde düzenleme içeren emir hilafına hareket ederek, karakol içerisinde kağıt oynadıkları tespit edilen sanıkların eylemlerinin, emre itaatsizlikte ısrar suçunu oluşturup oluşturmayacağına ilişkin bulunmaktadır.

Daire, karakol içerisinde kumar veya oyun maksatlı oyunlar oynamanın yasak olduğu yolundaki düzenlemenin askerlik maksat ve menfaatini ilgilendiren hizmete müteallik bir emir olmadığı, bu düzenlemenin, Kanun'un men ettiği ve konusu suç teşkil eden bir fiil veya hareketin yapılmamasına ilişkin tavsiye mahiyetinde bir düzenleme olduğu, dolayısıyla bu uyarıları dinlemeyen kimsenin eyleminin suç teşkil ettiği durumlarda, ancak bu eyleminden mesul olabileceği, sanıkların eyleminin de şartları bulunduğu takdirde 477 sayılı Kanun'un 59'uncu maddesinde düzenlenen suçu oluşturabileceği görüşünü öne sürerken,

Başsavcılık, kağıt oynamanın, kumar oynamak gibi kanunda disiplin suçu olarak düzenlenmediği, kağıt oynamanın emirle yasaklanmasına rağmen kağıt oynanması halinde, hizmete ilişkin olarak verilen bir emrin hiç yapılmaması halinin söz konusu olacağı, kumar oynamanın bile disiplin suçunu oluşturması karşısında, emre rağmen kağıt oynamanın emre itaatsizlikte ısrar suçuna vücut vereceğini kabule engel bulunmadığı görüşüyle Daire ilamına süresinde itiraz etmiştir.

Dosyada mevcut delillere göre, sanıkların, suç tarihinden önce kendilerine tebliğ edilen karakol içerisinde kumar veya oyun maksatlı oyunlar oynamanın yasak olduğu yolundaki emre aykırı hareket ederek, karakol içerisinde kağıt oynadıklarının 20.3.2006 tarihinde tespit edildiği maddi olay olarak sabit olup, esasen bu konuda yargılama makamları arasında bir uyuşmazlık da bulunmamaktadır.

ASCK'nın 87'nci maddesinde düzenlenen emre itaatsizlikte ısrar suçu, askeri hizmete ilişkin emrin gereğinin hiç yapılmaması, emrin yerine getirilmesinin sözlü veya fiili olarak açıkça reddedilmesi veya emir tekrar edildiği halde yerine getirilmemesi ve suç işleme kastıyla hareket edilmesi ile oluşmaktadır. Bu maddede tanımlanan suçun oluşabilmesi için verilen emrin hizmete ilişkin olması gerekmektedir.

TSK İç Hizmet Kanunu'nun 6'ncı maddesinde, Hizmet: Kanunlarla nizamlarda yapılması veyahut yapılmaması yazılmış olan hususlarla, amir tarafından yazı veya sözle emredilen veya yasak edilen işlerdir. şeklinde açıklanmış,

ASCK'nın 12'nci maddesinde ise, Bu Kanun'un tatbikatında (Hizmet) tabirinden maksat gerek malum ve muayyen olan ve gerek bir amir tarafından emredilen bir askeri vazifenin madun tarafından yapılması halidir. şeklinde benzer bir tanıma yer verilmiştir.

TSK iç Hizmet Kanunu'nun 7'nci maddesinde, Vazife: Hizmetin icap ettirdiği şeyi yapmak veya menettiği şeyi yapmamaktır., 8'inci maddesinde, Emir: Hizmete ait bir talep ve yasağın sözle, yazı ile ve sair surette ifadesidir. şeklinde tanımlanmıştır.

Öte yandan, TSK İç Hizmet Kanunu'nun 13/1'inci maddesinde, Disiplin: Kanunlara, nizamlara ve amirlere mutlak bir itaat ve astının ve üstünün hukukuna riayet demektir. şeklinde tanımlandıktan sonra, aynı maddede, askerliğin temelinin disiplin olduğu açıkça vurgulanmış ve disiplinin korunması ve devamlılığının sağlanması için özel yasalarla cezai ve yine özel ya